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“雅賄”案件的辯護難點及司法認(rèn)定

“雅賄”通常是指受賄人以自身的權(quán)力獲取具有文化品位的物品或者其他與文雅愛好有關(guān)的利益行為，一些腐敗分子以自己的雅趣愛好為名獲得非法的高額經(jīng)濟利益?！把刨V”作為受賄的一種特殊形態(tài)，以權(quán)藝交易來掩蓋其權(quán)錢交易的本質(zhì)，實質(zhì)上仍然屬于受賄行為。在中國裁判文書網(wǎng)檢索近5年來的受賄罪案件，共查到4694起，其中提到“玉石”的98起、“書法”的36起、“文玩”的7起、“陶瓷”的82起。雖然占比看似不高，但將各類不同形式的案件加以統(tǒng)計數(shù)量也相當(dāng)可觀。此

發(fā)表時間：2024-03-07 15:35:02

從最高檢指導(dǎo)案例談企業(yè)商業(yè)秘密的認(rèn)定及保護

發(fā)表時間：2024-02-23 17:55:45

有限責(zé)任公司章程對股東資格繼承的限制和排除

在企業(yè)經(jīng)營過程中，事先規(guī)劃好股權(quán)繼承的相關(guān)事宜往往能在自然人股東突然離世時幫助公司平穩(wěn)過渡，避免因股權(quán)繼承發(fā)生糾紛而影響公司穩(wěn)定經(jīng)營?！豆痉ā返诰攀畻l規(guī)定：“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！痹摋l規(guī)定提供了股權(quán)繼承的一般原則，即自然人股東的合法繼承人可以繼承股東資格，同時也允許公司章程做出其他安排。由此，公司章程在股權(quán)繼承中的重要性不言而喻。根據(jù)《公司法》第九十條和《最高人民法院關(guān)于適用〈

發(fā)表時間：2024-02-20 15:46:30

認(rèn)罪認(rèn)罰從寬視域下刑辯律師主觀能動性發(fā)揮之路徑優(yōu)化

隨著認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度實踐適用的不斷成熟，刑辯律師如何在協(xié)商過程中充分發(fā)揮主觀能動性，關(guān)系著被追訴人辯護權(quán)實現(xiàn)的程度。刑辯律師既不能突破現(xiàn)有制度設(shè)置的邊界，又要在制度的框架內(nèi)調(diào)動主觀能動性，在二者中前者決定人權(quán)保障的下限，而后者則能提高獲取從寬處理的上限。刑事辯護困境與機遇立足于刑辯律師主觀能動性視角，從司法案例省察認(rèn)罪認(rèn)罰從寬案件中刑事辯護所面臨的困境與挑戰(zhàn)，以激發(fā)認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度“活力”與維護犯罪嫌疑人、被告人合法權(quán)益。（一）認(rèn)罪認(rèn)罰

發(fā)表時間：2024-02-19 17:33:58

七大國際仲裁機構(gòu)仲裁規(guī)則對比解析

根據(jù)《中國國際商事仲裁年度報告（2021-2022）》數(shù)據(jù)顯示，中國仲裁案件標(biāo)的總額高達近8600億元，其中涉外仲裁案件數(shù)量快速增長。由于其一裁終局性、保密性、可執(zhí)行性等自身特點所帶來的優(yōu)勢，選擇國際商事仲裁已成為大多企業(yè)的爭議解決方式之一。本文以主要國際仲裁機構(gòu)現(xiàn)行有效的仲裁規(guī)則為基礎(chǔ)，就仲裁程序涉及的通知與送達，啟動仲裁，仲裁通知答復(fù)，仲裁員人選異議，仲裁申請、答辯、反請求的形式和期限，臨時措施（仲裁保全）以及電子提交與視頻開庭這

發(fā)表時間：2024-02-06 11:27:24

投資公司在股權(quán)對賭中的法律風(fēng)險及防范

對賭作為商事活動中一種特殊的動態(tài)估值調(diào)整機制，對傳統(tǒng)的公司利益與風(fēng)險的分配格局進行了突破，也因此產(chǎn)生了合同自由原則與公司規(guī)制精神的沖突。對此，2019年的《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》（以下簡稱《九民紀(jì)要》）提供了一定的處理措施，但在司法實踐中仍存在一些需要完善的問題。本文通過對常見的四種股權(quán)對賭模式進行分析研究，結(jié)合案例裁判意見，對其中潛在的法律風(fēng)險進行提示并給出相應(yīng)的風(fēng)險防范建議。一、股權(quán)對賭的內(nèi)涵及常見對賭模式分析股權(quán)對賭是指

發(fā)表時間：2024-01-26 15:45:27

網(wǎng)絡(luò)主播與經(jīng)紀(jì)公司法律關(guān)系的認(rèn)定

我國制定的《互聯(lián)網(wǎng)直播服務(wù)管理規(guī)定》《關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目直播服務(wù)管理有關(guān)問題的通知》《關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)直播服務(wù)管理工作的通知》等規(guī)范性文件，旨在規(guī)范網(wǎng)絡(luò)直播活動，但上述規(guī)范性文件并未涉及對網(wǎng)絡(luò)直播中主播和經(jīng)紀(jì)公司關(guān)系的認(rèn)定。在網(wǎng)絡(luò)主播與經(jīng)紀(jì)公司間的民事糾紛案件中，二者究竟是合同關(guān)系還是勞動關(guān)系，常常是案件的爭議焦點。網(wǎng)絡(luò)主播與經(jīng)紀(jì)公司間的法律關(guān)系解讀（一）網(wǎng)絡(luò)主播與經(jīng)紀(jì)公司間的法律關(guān)系案例數(shù)據(jù)分析筆者在“中國裁判文書網(wǎng)”中以“關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)

發(fā)表時間：2024-01-18 17:23:08

我國社會信用體系建設(shè)之點線面

人無信不立，業(yè)無信不興，國無信不強。加快構(gòu)建完善的、能夠適應(yīng)新時代高質(zhì)量發(fā)展要求的社會信用體系制度運行機制，是建設(shè)具有中國特色社會主義市場經(jīng)濟體制、推動我國經(jīng)濟社會高質(zhì)量發(fā)展的內(nèi)在要求。2022年11月，國家發(fā)展改革委、中國人民銀行會同相關(guān)部門起草的《中華人民共和國社會信用體系建設(shè)法（向社會公開征求意見稿）》“千呼萬喚始出來”，我國信用立法邁出了重要的一步。一、我國社會信用體系概述（一）我國社會信用體系的概念《中華人民共和國社會信用體

發(fā)表時間：2024-01-15 15:42:57

論代購毒品行為的法律認(rèn)定

代購毒品是指受他人委托而幫其代為購買毒品的行為，應(yīng)當(dāng)區(qū)分托購者主導(dǎo)和代購者主導(dǎo)兩種類型。代購現(xiàn)已成為吸毒者獲取毒品的重要渠道之一，同時也是犯罪分子實施販賣毒品犯罪活動的重要形式。據(jù)統(tǒng)計，在公安機關(guān)偵辦的零包販毒案件中，屬于代購毒品的案件占比達到30%。由此可見，代購毒品行為在實踐中的普遍性不容忽視。一、代購毒品行為概述（一）代購毒品行為的概念與特征本質(zhì)上，代購毒品行為并不是法律意義上的概念，行為類型通常也不是簡單的固定化模式，可對代購本身的內(nèi)涵剖析是認(rèn)定代購毒品行為的先行步驟。對于代購的含義可從狹義和廣義兩個角度進行解釋：狹義上，代購是指代購者接受托購者的委托，在一定權(quán)限內(nèi)代理托購者向第三人購買指定商品的行為。廣義上，代購還包括了托購者在向代購者發(fā)出代購要約之前，代購者已經(jīng)購得相應(yīng)產(chǎn)品即所謂的“現(xiàn)貨代購”?，F(xiàn)貨代購是指在海淘市場中，代購者基于購買人群對特定毒品的需求而提前囤貨，以應(yīng)對需求量暴增導(dǎo)致自身無法及時供貨的情況。筆者以為，這種代購并非毒品代購，雖然其冠以代購之名，但卻行販賣之實，不應(yīng)將其列入毒品代購行為的范圍之中。對于毒品代購的概念界定，刑法學(xué)界存在分歧。有觀點認(rèn)為，毒品代購行為是指托購者指定毒販，代購者從指定毒販處購買指定數(shù)量或者金額的毒品的非法代理行為。還有觀點認(rèn)為，毒品代購是委托代購者幫助購買毒品的行為，而不論其是否需要作出具體的指定行為，但現(xiàn)貨代購除外。筆者認(rèn)為，行為人幫助吸毒者購買毒品，是毒品代購行為的一般表現(xiàn)形式。在毒品代購行為具體實施過程中，代購者作為毒販與購毒者的中間方發(fā)揮著特定作用。但這一中間方又不是實現(xiàn)毒品交易中不可或缺的一部分，這就使得毒品代購行為的性質(zhì)愈發(fā)復(fù)雜。所以，要想對其進行定義，就必須準(zhǔn)確把握其行為方式、行為特征及內(nèi)在邏輯。一般而言，毒品代購行為具有以下特點：其一，代購者依附于托購者而存在。在毒品代購中，代購者接受托購者的委托購買毒品，代購者的存在依附于該委托關(guān)系，所以代購者不能脫離托購者而獨自出現(xiàn)。其二，代購者對所購毒品沒有所有權(quán)。在毒品代購行為的相對關(guān)系中，不管代購者事先有無交付毒資，代購者所購買的毒品都屬于托購者，代購者只是控制了毒品，起到的是輔助占有的作用。其三，毒品代購者通過代購行為大多可獲得相關(guān)利益。無論是加價倒賣獲取差價、收取報酬，還是蹭吸、偷吸、分食、截留部分毒品，代購者在幫助托購者購得毒品之后，大多能通過其行為獲得利益。（二）代購毒品行為的分類根據(jù)代購者地位的不同，代購毒品可以分為由托購者主導(dǎo)的代購和由代購者主導(dǎo)的代購。前者一般是托購者與販毒者談妥了毒品交易事項，確定了毒品的種類、數(shù)量、價格，代購者受托購者指使，只起到跑腿的作用。后者一般是代購者掌握了相應(yīng)的渠道，托購者有求于他，故委托其購買毒品。實踐中，代購毒品行為大多是在代購者主導(dǎo)下實施的。從完全由托購者主導(dǎo)的代購到完全由代購者主導(dǎo)的代購，其中托購者與代購者對于毒品流通所起到的促進作用此消彼長，難以進行清晰地辨明，因此需要針對不同類型予以差異性評價。在托購者主導(dǎo)的代購行為當(dāng)中，為吸毒者代購毒品的行為雖然在客觀上促進了毒品流通與散布，但是從代購的流程來看，吸毒者主觀上有吸毒的意愿。不僅如此，還指定了購買渠道、手段或交易方式，在這一前提下利用他人作為購買毒品的手段，從而完成毒品交易。在整個過程中，代購者顯然不能視為純粹地促進毒品散布的主體，因為即便去除代購這一環(huán)節(jié)，毒品擴散的風(fēng)險依然是存在的。代購者客觀上實現(xiàn)了散布結(jié)果，但對于毒品擴散的風(fēng)險并沒有足以扭轉(zhuǎn)或顛覆的因果力。在代購者主導(dǎo)的代購中，代購者掌握了代購的渠道和交易手段，托購者只以概括委托的形式來獲得毒品。在這兩類行為中，對于代購者的定性應(yīng)當(dāng)存在不同的評價標(biāo)準(zhǔn)。有論者將代購分為“托購者指定賣家的代購”和“托購者未指定賣家的代購”，并基于不同的情形予以分析，其觀點是建立在托購者與代購者不同身份和地位基礎(chǔ)之上的。二、代購毒品行為的定性要準(zhǔn)確給代購毒品行為進行定性，首先要從明確毒品犯罪所保護的法益著手。毒品犯罪的保護法益是公眾健康，而且毒品犯罪是抽象危險犯，所以不管行為人將毒品販賣給沒有吸毒的人還是販賣給正在吸毒的人，不管是將毒品出賣給特定的一個人還是多個人，不管能否證明吸毒者的身體健康是否惡化，都不影響販賣毒品罪的成立。（一）托購者主導(dǎo)型代購在托購者主導(dǎo)型的代購中，代購者僅是托購者購買毒品的“工具人”，托購者指定毒品賣家、交易場所、交易時間和交易方式，代購者則按照托購者的指示，為托購者獲取毒品。在這一過程中，托購者完全掌控毒品的交易進程，代購者的功能和作用都很小。托購者與販毒者約定交易時間、地點和交易對價，甚至已經(jīng)支付了毒品的對價，代購者只是將毒品機械地進行位移。在這一情形下，代購者對于擴散毒品的原因力貢獻很小，是否應(yīng)當(dāng)將這一行為定性為販賣毒品罪值得討論。即便認(rèn)為“代購毒品的行為使得毒品從上家轉(zhuǎn)移到吸毒者手中，是一種擴散毒品的行為，具備損害公眾健康的抽象危險”，也需要區(qū)別代購者在毒品擴散中所起的作用，并以此作為定性的基礎(chǔ)。面對托購者主導(dǎo)型的代購，有關(guān)規(guī)范性文件將“從中牟利、變相加價”作為構(gòu)成要件，看上去是一種較為穩(wěn)妥的做法?？偟膩碚f，吸毒者為了自己吸食、注射而非法持有毒品，數(shù)量較少，其行為不構(gòu)成犯罪；數(shù)量較大達到《刑法》第三百四十八條規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)以非法持有毒品罪論處。對吸毒人員持有毒品，確屬以販養(yǎng)吸的應(yīng)根據(jù)其被抓獲時持有毒品的數(shù)量，結(jié)合證據(jù)使用規(guī)則，以販賣毒品罪追究其法律責(zé)任。（二）代購者主導(dǎo)型代購代購者主導(dǎo)的代購行為可以分為代購者實施居間和代購者實施代購兩種類型。按照規(guī)范性文件的解釋，居間分為兩種情形，一種是居間介紹，另一種是居間倒賣。前者是為毒品交易進行撮合或提供信息的行為，并不參與實質(zhì)轉(zhuǎn)移毒品的行為，而后者則是代購者接受吸毒者委托并為其購買并交付毒品的行為。居間介紹根據(jù)不同的情形分別成立販賣毒品罪的共犯、成立非法持有毒品罪或不構(gòu)成犯罪，而居間倒賣則單獨成立販賣毒品罪。為吸毒者介紹販毒者和為販毒者介紹吸毒者是有區(qū)別的，其核心在于是否為販賣毒品提供了直接助力，從而導(dǎo)致了毒品的流通。為販毒者介紹吸毒者，是為販毒者提供了一個可以賣出毒品的對象，直接促進了毒品交易，成為販賣毒品的共犯。但為吸毒者介紹販毒者，只是提供了販毒者信息，吸毒者購買毒品的意愿和行為都可以自行實施，因此只有當(dāng)介紹購買毒品符合非法持有毒品罪的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)時，代購者才與吸毒者共同構(gòu)成非法持有毒品罪。對代購人行為的認(rèn)定，筆者認(rèn)為主要分三種情形：販賣毒品罪、非法持有毒品罪和不構(gòu)成犯罪。在代購毒品行為中，如果對代購人以販賣毒品定罪，則主要通過代購人主觀上存在牟利或變相牟利來作出認(rèn)定。最常見的情形是，代購人以牟利為目的，代購毒品用于托購人販賣或在代購過程中賺取差價。代購毒品用于托購人販賣，具備典型的販賣毒品的特征，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為販賣毒品罪。在代購過程中賺取差價，其性質(zhì)是為販賣而購買，主觀上具有販賣的故意，因此應(yīng)認(rèn)定為販賣毒品罪。需注意的是，代購者在代購后，對毒品變相加價交付給托購人的，主觀上具有販賣的故意，對代購者應(yīng)以販賣毒品罪定罪。三、代購毒品行為法律適用的完善（一）統(tǒng)一認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)代購毒品行為應(yīng)以代購行為性質(zhì)為立足點，只要行為人確實是受托購者委托為其購買指定種類及數(shù)量或金額毒品的就是代購毒品行為。無論代購者是否明知毒品用途、是否具有牟利目的、是否知悉購毒渠道，只會影響代購者的行為定性，不會對代購者的角色產(chǎn)生影響。同時要立足代購毒品行為被動性與依附性，對其準(zhǔn)確認(rèn)定。在委托合意達成后，代購者必須接受托購者指示，聽命令行事，但對于托購者未指定的事項如毒品渠道、交易地點等具有一定的自主選擇權(quán)。（二）合理運用刑事推定在運用刑事推定時，要注意以下幾點：第一，在強調(diào)刑法懲罰犯罪的同時，堅持合理懷疑排除標(biāo)準(zhǔn)，疑罪從無。第二，全面把握案件事實基礎(chǔ)，得出客觀結(jié)論。在代購毒品相關(guān)案件中，需要對代購者是否明知或應(yīng)當(dāng)明知托購者托購毒品意圖的情況進行探究，在結(jié)合案件中托購毒品數(shù)量對代購者主觀心態(tài)的推理時，尤為要重視證據(jù)的充分。第三，堅持常識常情常理判斷態(tài)度，客觀認(rèn)定牟利目的，杜絕一刀切的司法處理模式。應(yīng)堅持主客觀相統(tǒng)一原則，從一般民眾立場出發(fā)，多角度思考問題，作出結(jié)論前要考慮是否能被社會大眾普遍接受，是否可以經(jīng)受住社會實踐的考驗，是否可以形成正確經(jīng)驗、找準(zhǔn)其中規(guī)律，同時也要允許被告人一方提出反證?！咀髡撸涸S興文，北京大成（廈門）律師事務(wù)所】【責(zé)任編輯：尚鑫】

發(fā)表時間：2024-01-11 15:53:04

獨立性規(guī)則下律師勤勉盡責(zé)義務(wù)的限度

《中華人民共和國律師法》（以下簡稱《律師法》）第二條將律師定義為依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，接受委托或者指定，為當(dāng)事人提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員，并將維護當(dāng)事人合法權(quán)益設(shè)定為律師的基本職責(zé)之一。一方面，律師需遵循當(dāng)事人原則，即律師在委托關(guān)系中不能濫用其地位而損害委托人的自主權(quán)。委托人有權(quán)決定律師承辦的業(yè)務(wù)并發(fā)揮決定性作用，律師則要勤勉盡責(zé)地向委托人提供實現(xiàn)其目標(biāo)的一切合乎法律、道德的方法及建議。另一方面，律師不能迫于委托人的壓力而成為“傳聲筒”，

發(fā)表時間：2024-01-10 10:28:47

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