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從注冊資本登記管理制度看新《公司法》對公司注冊登記的影響

《國務院關于實施〈中華人民共和國公司法〉注冊資本登記管理制度的規(guī)定》（以下簡稱《登記管理規(guī)定》），于今年7月1日起施行?！兜怯浌芾硪?guī)定》配套新《公司法》落地，妥善地解決了新舊公司并存引發(fā)的注冊資本數(shù)額、認繳出資期限等法律適用問題。對此，筆者結合新《公司法》關于注冊資金5年內實繳以及對公司的影響予以探討。一、規(guī)定注冊資本5年內實繳的必要性新《公司法》修訂工作自2019年起全面啟動，歷時近5年，經(jīng)全國人大常委會四次審議，是一次系統(tǒng)性的修訂。其中，注冊資本的限期認繳制度是新《公司法》的重點及修訂的亮點。公司資本繳納制度主要分為認繳制和實繳制，認繳制是股東或發(fā)起人可以在公司章程中自行約定出資的總額和出資期限；實繳制是指股東或發(fā)起人在公司成立前足額繳納出資額或首期出資額，出資期限應當符合法律規(guī)定。1993年到2024年《公司法》在資本繳納管制上的變化，主要是自“從嚴到寬”再“從寬轉嚴”。1993年施行的《公司法》采用嚴格的資本實繳制，規(guī)定有限公司全體股東或股份有限公司發(fā)起人，需要在公司設立時一次性繳足出資，公司注冊資本按照其行業(yè)不得低于法定的最低限額等。2005年修訂的《公司法》在堅持資本實繳的基礎上放寬了管制，允許有限公司股東、股份公司發(fā)起人分期繳納出資，再次降低公司注冊資本的最低限額。2013年修訂的《公司法》規(guī)定，公司資本繳納轉為完全認繳制，刪除對出資期限和最低注冊資本的限制，不再設定股東首期實繳出資比例。從激發(fā)市場活力來看，特別是在“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”的背景下，完全認繳制在當時具有積極意義，但引發(fā)了公司注冊資本設置不合理、出資期限過長等問題。2023年新《公司法》將有限公司資本繳納制度從完全認繳修訂為限期認繳、股份公司發(fā)起設立與募集設立均采用實繳制。筆者認為，新《公司法》規(guī)定限期認繳對于打破空殼公司、僵尸企業(yè)，挖掘有實力、有潛力的公司有著重要意義。二、新《公司法》關于注冊資本限期認繳“開宗明義”新《公司法》確立有限公司限期認繳制，第四十七條分兩種情形作出規(guī)定：一是有限公司股東認繳出資應當自公司成立之日起5年內繳足；二是法律、行政法規(guī)或國務院決定對有限公司出資繳納另有規(guī)定的，從其規(guī)定。同時，新《公司法》第二百二十八條還明確公司增資按照繳納出資的有關規(guī)定執(zhí)行。也就是說，一般情況下，有限公司股東認繳出資期限的起始時間為公司成立之日，即公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起開始計算，且最長期限不超過5年?？梢?，對于舊法期間章程規(guī)定出資期限為5年（注：包括5年以內）的存續(xù)公司，原則上不會產(chǎn)生較大的影響，但存續(xù)公司出資期限超出5年的，應當受新《公司法》的規(guī)制。筆者認為，原則上，新《公司法》對存量公司是沒有溯及力的。但立法者認為適用新法更有利于實現(xiàn)其立法目的，可結合新舊法的立法目的、基本原則、價值取向等考慮適用新法規(guī)定。這也符合新《公司法》第二百六十六條“除法律、行政法規(guī)或者國務院另有規(guī)定外，應當逐步調整至本法規(guī)定的期限以內”的規(guī)定。結合上述規(guī)定，該條文平穩(wěn)過渡新舊法，維護法律適用的統(tǒng)一，強化交易秩序的穩(wěn)定，為新《公司法》留下逐步調整的空間，這有待于相關配套說明以及相應制度的銜接。三、《登記管理規(guī)定》為注冊資本限期認繳制“增光添彩”國務院出臺《登記管理規(guī)定》，對于新《公司法》的有效實施、新舊公司并存階段，以及存量公司向新《公司法》的平穩(wěn)過渡有著重要意義?！兜怯浌芾硪?guī)定》第一條從新法溯及力上，強調本規(guī)定是為了加強公司注冊資本的登記管理，規(guī)范股東依法履行出資義務，維護市場交易安全，優(yōu)化營商環(huán)境。點睛之筆是設置了3年過渡期，有效地解決了新《公司法》第二百六十六條如何逐步調整的問題。《登記管理規(guī)定》第二條規(guī)定新舊公司過渡問題，可分如下層次來看：第一，設置3年過渡期。即2024年7月1日起至2027年6月30日前，調整出資期限的時限適用于有限公司和股份有限公司。第二，過渡期內調整出資期限的兩種情形：一是新《公司法》施行前設立的公司出資期限超過法定期限；二是剩余出資期限超過5年的。第三，蘊含無需調整期限的情形。新《公司法》施行前設立的有限公司自2027年7月1日起剩余出資期限不足5年的，無需調整。第四，存量有限公司采用“3+5”即8年時間過渡期內繳足認繳出資，股份有限公司在過渡期內全額繳足股款。對于存量的有限公司給予3年的過渡期，過渡期內（注：3年期限的最后一天）存量公司可將剩余出資期限調整到5年之內，且必須記載于公司章程。也就是說，新《公司法》實施后，有限公司最長可在8年時間內繳足認繳出資，但股份有限公司有3年的過渡期用以繳足認繳股款。第五，涉及國家利益及重大公共利益的公司，經(jīng)有關部門同意無需調整。首先，對于涉及前述利益的公司，國務院有關主管部門或省級政府提出意見，國務院市場監(jiān)督管理部門可以同意該公司按原來規(guī)定的出資期限出資。其次，公司出資期限、注冊資本明顯異常的，新規(guī)明確登記機關可以結合該股東的實際情況、經(jīng)營項目、資產(chǎn)規(guī)模等情況進行研判。如該認定背離真實性、合理性原則，可以要求其及時調整，解決好認繳出資期限過長、注冊資本過高等不符合常理的問題。再次，新規(guī)明確股東認繳和實繳的出資額、出資方式、出資期限或者是發(fā)起人認購股份數(shù)等依法應予以公示，公示期限自前述相關信息產(chǎn)生之日起20個工作日，且該公示信息應當真實、準確和完整，增加了公司誠信的披露義務。最后，新規(guī)明確了過渡期后仍然沒有對出資期限作出調整的公司的處置方式、異常公司的判定及公示、細化公司強制注銷制度等。四、公司如何應對“挑戰(zhàn)”完善注冊資本登記管理制度，是落實新《公司法》的立法要求、優(yōu)化營商環(huán)境的現(xiàn)實需要。對公司而言，無論是新設立的公司還是存量公司，要充分理解法律、行政法規(guī)、政策規(guī)定，結合公司的實際情況作出相應的調整，因地制宜，通過補足出資、變更出資方式、股權轉讓或是減資等方式破局。應當注意的是，對于限期認繳制度，未完成實繳的存量有限公司應當從“3+5”年的過渡期中逐步完成實繳出資義務。而股份有限公司則應當在3年過渡期內，繳足認購股份的股款。對于股東出資金額過高的，公司要根據(jù)自身情況考慮是否進行減資。公司在進行減資時，應當嚴格遵守法定程序，依法編制資產(chǎn)負債表與財產(chǎn)清單，并嚴格履行內部決策程序，處理好公司、股東和債權人之間的關系。若在減資過程中發(fā)生爭議，建議聽取律師、會計師等專業(yè)人士的意見，避免股東、董監(jiān)高等承擔賠償責任，確保減資行為的合法性。對于股權轉讓的，特別是向股東以外轉讓股權的，要注意新《公司法》第八十八條規(guī)定的股東轉讓未屆期股權時，轉讓人與受讓人承擔連帶責任的風險等。不論是新《公司法》的修訂，還是《登記管理規(guī)定》等相關配套法律法規(guī)的出臺，均是從法律層面支持經(jīng)濟高質量發(fā)展，弘揚企業(yè)家精神，持續(xù)營造市場化、法治化、國際化一流營商環(huán)境的具體舉措。我們要堅持問題導向、目標導向，貫徹好新《公司法》和《登記管理規(guī)定》等，為推動高質量發(fā)展持續(xù)注入強大動力。（作者：林木明，廣東卓凡律師事務所）【責任編輯：宋安勇】

發(fā)表時間：2024-10-22 10:17:33

律師在中小企業(yè)股權融資中的作用——以創(chuàng)業(yè)投資實踐為視角

發(fā)表時間：2024-10-14 10:37:35

股權的雙重維度及其保護

一、股東權利的來源、本質及內容根據(jù)公司人格獨立原則，公司享有獨立的財產(chǎn)，而公司財產(chǎn)的初始來源系股東出資。從出資的角度看，有限責任公司中股東的出資額或股份有限公司中股東的股份，實際是股東出資的標識，其本身并無財產(chǎn)價值，僅僅是股東出資義務的數(shù)據(jù)。但是從合同集束的角度分析，在股東與公司的關系上，可以認為股東與公司就出資義務形成了為法律所確認的、特定的協(xié)議，股東在向公司出資的同時獲取了相應債權，即股東自公司處取得出資人權益，包括資產(chǎn)收益權、參與重大決策權和選擇管理者等，股東權利的實質是基于投資事實對公司享有的特定債權。出資額或股份作為股東出資的標識，當出資轉化為公司財產(chǎn)時，該出資標識成為股東對公司享有債權的債權憑證，為股東持有。該標識因債權憑證的性質，體現(xiàn)股東對公司所享有的權益，具有客觀價值并且可以轉讓，因而取得財產(chǎn)外觀。在現(xiàn)代資本制度中，股東的出資標識（出資額、股份）被物化為股東財產(chǎn)；而股東對公司所享有的債權，在出資標識財產(chǎn)化的同時，也被理解為該財產(chǎn)的所有權。股東對出資標識的所有權，其內容即所有權權能，構成股東權利（即股權）。簡言之，股權的實質是股東對公司的債權，同時表現(xiàn)為股東所持有出資標識的所有權。對于股份有限公司，特別是上市公司而言，股份的財產(chǎn)屬性顯著，而對于有限責任公司的出資額來說，基于公司類型的資合性、封閉性特征，對出資額的財產(chǎn)屬性可能存在認識上的疑慮：作為財產(chǎn)的流通性受限。今年7月1日起施行的《公司法》刪除了有限責任公司股東對外轉讓股權需要其他股東多數(shù)同意的限制，立法的變化顯示公司股權的財產(chǎn)屬性或所有權屬性正逐步獲得認可?！豆痉ā芬?guī)定：“公司股東對公司依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權利。”一般認為該法條是對股權內容的概括，即股權包括財產(chǎn)收益權和參與管理權兩個方面。這種觀點對于股權的理解并不完整。如上所述，股東權益的內容表現(xiàn)為兩個方面：首先，在普遍意義上，出資標識是特定化的財產(chǎn)，股東權益是該財產(chǎn)完整的所有權，具有整體性、排他性、絕對性等所有權特征，是股東的絕對權利，可以稱之為財產(chǎn)性股權或絕對股權。其次，在公司治理框架下，股權作為股東對公司所享有的債權，是相對性權利，一方面是股權對象的特定化，另一方面是股權內容的程序化，可以稱之為債權性股權或相對性股權。股權不僅僅是《公司法》意義上的股東債權，也是普遍民事法律意義上的財產(chǎn)所有權。筆者認為，股權首先是財產(chǎn)所有權，具有排他性和絕對性。同時，股權的形成反映其債權本質，體現(xiàn)于對公司的特定內部關系，表現(xiàn)出相對性的特征。在公司框架下，股權的內容包括股東基于股權對公司享有的財產(chǎn)收益權和參與管理權兩類權利，二者存在較大差異：財產(chǎn)收益權的來源是股東對公司享有的債權，是股權所有權的內容（或稱權能），而參與管理權則不屬于所有權權能，也不能直接理解為債權內容。關于股東參與管理權的基礎及其本質，不能以公司合同理論加以解釋。筆者認為，股東的出資標識隨著公司的設立完成了第一次變形，表現(xiàn)為以債權為內核的財產(chǎn)。在隨后的公司內部運行中，該出資標識因公司制度設計而完成了第二次變形，隱去其財產(chǎn)屬性，表現(xiàn)為與出資事實相關聯(lián)的表決權。在公司設立之后，用公司法人理論似乎可以更準確地解釋公司治理：公司內部事務不再是基于合同關系的市場行為，而是在合同（發(fā)起協(xié)議、公司章程）所設定的公司治理機制之下，通過表決權行使的資本民主過程。如果我們將公司的運行理解為一個特定的地域，債權性股權被限定于該區(qū)域行使，公司章程就是區(qū)域的邊界或圍墻。對這個特定區(qū)域，司法的表達是“公司內部事務”或“公司治理”。同時，在這個特定區(qū)域內，公司的內部治理過程表現(xiàn)為公司章程所設定程序的運行，債權性股權的行使程序化特征明顯。二、股東權益保護的維度和適用依據(jù)在金冠公司與東聯(lián)公司董事會決議撤銷糾紛案（（2009）高民終字第1147號）中，北京市高級人民法院認為：“關于董事會的表決方式。東聯(lián)公司的派駐董事對于董事會決議明確表明了意見，并表示絕不放棄表決權。金冠公司關于東聯(lián)公司棄權的理由不能成立。根據(jù)金冠公司章程第28條規(guī)定，‘購買總價值在人民幣5萬元以上的任何資產(chǎn)’應采用該條規(guī)定的表決方式通過，而本案爭議的董事會決議事項是每年提高相對方的租金100萬元，其應屬于公司的重大事項，適用該條規(guī)定。結合公司章程規(guī)定，金冠公司董事會決議的表決通過方式采用的并非資本多數(shù)決方式，而是董事人數(shù)2/3多數(shù)且應包含各方至少一名董事。此舉意味著對于金冠公司重大事項的表決方式，金冠公司的三方股東派駐董事必須做到每方股東派駐董事至少有一名董事參加并同意才具備通過的可能。因此，此為衡量本案爭議的董事會決議通過方式是否合法的唯一依據(jù)。金冠公司關于決議事項的緊急性或決議結果合理性的上訴理由，均不能成為衡量董事會決議通過方式合法性的依據(jù)。由于本案爭議的董事會決議缺乏股東一方——東聯(lián)公司董事參與及事后同意，根據(jù)公司章程的規(guī)定，該董事會決議在法律上屬于可撤銷的范疇。毋庸置疑，金冠公司章程的此種規(guī)定，導致只要有一方股東不同意公司的經(jīng)營決策時，公司的決議決策機制易陷于僵局，但是此為金冠公司各方股東的自愿約定，本院無權干預?！痹邙櫞蠊九c姚某城等公司決議糾紛案（（2019）滬02民終8024號，《最高人民法院公報》（2021年第3期））中，上海市第二中級人民法院認為：有限責任公司章程或股東出資協(xié)議確定的公司注冊資本出資期限系股東之間達成的合意，除法律規(guī)定或存在其他合理性、緊迫性事由需要修改出資期限的情形外，股東會會議作出修改出資期限的決議應經(jīng)全體股東一致通過。公司股東濫用控股地位，以多數(shù)決方式通過修改出資期限的決議，損害了其他股東期限利益，其他股東請求確認該項決議無效的，人民法院應予支持。目前，法院在涉及公司治理問題上普遍形成共識，即“不介入或審慎介入規(guī)則”，其理論依據(jù)是公司自治原則和股東平等原則。該觀點認為：公司章程是股東平等意志的體現(xiàn)，股東作為自己利益的最佳捍衛(wèi)者，其參與共同制定的章程應當成為其行動的準則，依據(jù)公司章程形成的決議亦對其具有約束力，后果應由其自行承擔。在該規(guī)則的適用和例外之間，界限或標準目前是比較模糊的。在上海法院的兩起判決中，鴻大公司案的判決認為：股東出資的期限利益不屬于多數(shù)決范圍；群大公司案的判決認為：涉及股東基本法定權利的事項不屬于多數(shù)決范圍。而在金冠公司案中，北京高院則認為，公司章程所設定的重大事項表決方式有效。筆者認為，司法介入與否的標準，應全面考慮股權的不同維度。上海法院介入公司章程的依據(jù)，是對股東財產(chǎn)、股東基本權利的確認，這些財產(chǎn)或權利實際是財產(chǎn)性股權，并不屬于公司框架下的債權性股權范疇，因此不受公司治理機制的制約。在鴻大公司案中，股東在投資時約定出資期限，意味著股東財產(chǎn)內容在公司設立時已經(jīng)確定。在并無出資加速到期的情形下，公司以決議的方式要求股東提前完成出資，無疑加大了財產(chǎn)性股權的成本。從所有權保護的立場，決議侵害了股東財產(chǎn)，屬于民事法律關系中的所有權保護范疇，不應由公司治理機制決議。在群大公司案中，公司決議允許部分股東承包經(jīng)營，構成對公司資產(chǎn)占有的轉移，必然影響公司的債務清償能力。法院確認該決議損害股東的基本權利，其實質是損害股東的財產(chǎn)價值，即財產(chǎn)性股權。從股權的本質及其權利外觀看，我們認為股權保護存在兩個維度：一是財產(chǎn)保護機制。出資標識被物化為財產(chǎn)，成為資本市場的可流通物，故股東權益首先應屬于財產(chǎn)性股權，即普遍意義上的財產(chǎn)所有權，具有對世權的特征。對財產(chǎn)性股權的保護實質是保護股東的財產(chǎn)所有權，不應受到公司內部治理機制的限制。對于財產(chǎn)性股權其保護的適用依據(jù)為民事法律，不應限定于《公司法》范圍。二是權利保護機制。在公司治理框架下，股權并不能以財產(chǎn)形式存在，其本身也不直接具有財產(chǎn)特征，而是表現(xiàn)為基于出資所產(chǎn)生的收益權，以及作用于公司內部治理事務中的表決權。在公司框架下，股東權益表現(xiàn)為債權性股權，其因公司設立而成立，受公司章程約束。債權性股權具有明確的相對性和顯著的程序性，其確認及行使均發(fā)生于公司制度框架內，屬于公司內部治理事務，權利保護的依據(jù)為《公司法》。從股權的兩個維度考慮，司法對公司自治事項的介入標準是明確的：公司通過治理程序形成的決策，如果僅涉及債權性股權，則法院不應輕易介入，且即使司法介入，就實體問題進行判斷的適用依據(jù)也應當限于公司章程或《公司法》。但是，當決議對股東的財產(chǎn)性股權造成損害時，法院應考慮積極介入，同時應以民事法律為適用依據(jù)。如果將股權僅僅理解為債權性股權，或是凡涉及股權問題均置于公司治理框架下予以考慮，可能會遺漏股權作為財產(chǎn)所有權應當予以保護的核心利益，造成權利保護的死角和缺陷。（作者：谷紹勇，北京市第三中級人民法院）【責任編輯：王麗】

發(fā)表時間：2024-10-10 10:27:47

虛擬數(shù)字人廣告代言法律責任研究

隨著元宇宙概念的出現(xiàn)和科學技術的發(fā)展，虛擬數(shù)字人逐漸活躍在大眾的視線中并開始參加商業(yè)代言活動，但我國尚未從立法上對虛擬數(shù)字人予以界定規(guī)制。筆者針對我國虛擬數(shù)字人廣告代言歸責問題展開研究，從其產(chǎn)生及類型入手，根據(jù)虛擬數(shù)字人代言廣告活動及相關法律關系，分類討論真人型數(shù)字人、非真人型數(shù)字人廣告代言的責任主體及責任內容，并從創(chuàng)建登記識別機制、明確責任主體界定標準、建立專門監(jiān)管制度等方面對虛擬數(shù)字人廣告代言法律責任的規(guī)則構建提出建議。

發(fā)表時間：2024-10-08 16:06:38

順應時代變革，中國仲裁的守正創(chuàng)新

自1994年《仲裁法》頒布以來，中國仲裁制度經(jīng)歷了從起步到成熟的過程，逐步建立起一套與國際接軌的仲裁體系。三十年來，《仲裁法》的實施不僅推動了國內仲裁實踐的規(guī)范化和專業(yè)化，也為國際商事仲裁提供了有力的法律保障。隨著中國對外開放的不斷深化，仲裁作為解決國際商事爭議的重要方式，其作用日益凸顯。黨的二十大報告中強調：“加強重點領域、新興領域、涉外領域立法，統(tǒng)籌推進國內法治和涉外法治?！敝袊俨玫闹贫葎?chuàng)新與國際化發(fā)展，不僅是推進國內法治建設的一項重要任務，也是中國參與全球治理、推動構建人類命運共同體的具體實踐。在這一時代背景下，中國正積極推進商事仲裁制度、文化的傳承與創(chuàng)新，提升仲裁服務的專業(yè)性和國際化水平。一、商事仲裁的優(yōu)越性及核心特質商事仲裁的優(yōu)越之處，簡而言之，便是“尊重”二字。這種尊重是私法自治原則的要求，并貫穿于仲裁的每一個層面：尊重當事人的意思自治，尊重當事人選擇仲裁員的自由，尊重仲裁員的職業(yè)操守，尊重對法律規(guī)范的恪守。這種尊重不僅體現(xiàn)在對《紐約公約》《仲裁法》和仲裁規(guī)則的遵循，也在于仲裁對公正和效率的不懈追求。源于尊重，商事仲裁的核心特質包括公正、獨立、保密、高效以及兼容。公正性，是仲裁的靈魂所在。仲裁員應保持客觀、中立，依據(jù)事實和法律，不偏袒任何一方，公正地裁決。同時，給予雙方當事人平等的機會和待遇，保障他們充分表達意見、提交證據(jù)的權利。獨立性，是仲裁的本質特征，仲裁員應獨立于當事人的影響和外部干擾，憑借自己的專業(yè)知識和判斷能力作出獨立決策。保密性，是仲裁的顯著特征，為當事人提供了一個安全、私密的環(huán)境，可有效地保護當事人的商業(yè)秘密和商業(yè)信譽。高效性，仲裁裁決一經(jīng)作出即為終局，為當事人高效解決商事糾紛帶來了便利。同時，高效勤勉地辦理仲裁案件也是每一個仲裁員應具備的素養(yǎng)。兼容性，仲裁與調解相結合被稱為仲裁的“東方經(jīng)驗”。它是中國仲裁實踐經(jīng)驗的寶貴總結，既符合商事仲裁以當事人為本、追求合作及自治的本質，又符合中國“以和為貴”的傳統(tǒng)文化。二、順應時代變革，推動多元化糾紛治理，統(tǒng)籌推進國內法治與涉外法治建設近年來，我國經(jīng)濟貿(mào)易總量持續(xù)上升，境內外商事糾紛數(shù)量大幅增長。2021年2月，中央全面深化改革委員會第十八次會議審議通過了《關于加強訴源治理推動矛盾糾紛源頭化解的意見》，要求更多法治力量參與其中，采取更為有力的引導、疏導方法，促進矛盾糾紛更好、更快地解決，既要有效預防、問題前置，又要重點把控、完善制度。對此，最高人民法院印發(fā)了《關于深化人民法院一站式多元解紛機制建設推動矛盾糾紛源頭化解的實施意見》，指出應進一步通過把仲裁等非訴訟糾紛解決機制挺在前面，完善爭議的分級化解模式，發(fā)揮社會各方力量協(xié)同推動矛盾糾紛化解工作。2023年，全國279家仲裁機構辦理仲裁案件超60萬件，總標的額1.16萬億元人民幣，商事糾紛的有效化解是優(yōu)化營商環(huán)境的重要方式。商事仲裁與調解、訴訟等糾紛解決方式的相互銜接，構建圍繞商事仲裁的立體化、多元化矛盾化解體系，不僅能夠有效促進商事糾紛的多元化解，也是統(tǒng)籌推進國內法治和涉外法治建設的必然要求。2022年4月，北京印發(fā)《關于建設國際商事仲裁中心的實施意見》，對仲裁體制機制改革及建設國際商事仲裁中心進行部署。2024年4月，北京印發(fā)《國際商事仲裁中心（北京）建設實施方案》，并將《北京國際商事仲裁中心建設條例》列為北京市人大常委會2024年立法工作計劃審議項目。只有統(tǒng)一協(xié)調、統(tǒng)籌推進國內法治與涉外法治，構建起更為完備的戰(zhàn)略布局，形成國內治理與國際治理的有機統(tǒng)一，才能更有力地維護國家利益、主權和安全。以國際商事仲裁為代表的涉外商事糾紛解決機制建設水平，也是我國參與全球治理能力的重要反映。進一步提升涉外仲裁法律服務能力、推動建設與國際接軌的高素質涉外仲裁法律服務隊伍，是我國當下涉外法治工作戰(zhàn)略布局的關鍵之一。當下，中國仲裁的國際化程度持續(xù)提升。2018年至2023年，內地80多家仲裁機構共辦理涉外、涉港澳臺仲裁案件1.3萬余件，案件當事人涉及全球100多個國家和地區(qū)。根據(jù)《中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會2023年工作報告》，2023年貿(mào)仲委受理的涉外案件數(shù)量645件，爭議金額527.65億元人民幣，同比增長41.08%，顯示出涉外仲裁案件數(shù)量的顯著增長態(tài)勢。案件涉及88個國家和地區(qū)，當事人來自71個國家和地區(qū)，顯示出中國仲裁的國際影響力和競爭力持續(xù)提升?？傮w來看，2023年中國商事仲裁在案件數(shù)量、爭議金額、涉外案件處理以及法律規(guī)則完善等方面均有顯著提升，展現(xiàn)了中國仲裁事業(yè)的穩(wěn)步發(fā)展和國際化趨勢。三、守正創(chuàng)新，發(fā)揮司法的引領及律師的推動作用，共建仲裁同心圓中共中央辦公廳、國務院辦公廳印發(fā)《關于完善仲裁制度提高仲裁公信力的若干意見》，對完善仲裁制度，提高仲裁公信力作出部署，明確加快推進仲裁制度改革創(chuàng)新，研究修改《仲裁法》，不斷完善符合中國國情、適應新時代發(fā)展要求的中國特色社會主義仲裁制度。黨的二十屆三中全會通過的《中共中央關于進一步全面深化改革、推進中國式現(xiàn)代化的決定》明確要求，堅持全面依法治國，在法治軌道上深化改革，重大改革必須于法有據(jù)。為適應新時代發(fā)展需求、提高仲裁公信力，不僅要加快推進仲裁制度改革創(chuàng)新，研究修改《仲裁法》，更要不斷完善符合中國國情、適應新時代發(fā)展要求的中國特色社會主義仲裁制度。一方面，全面依法治國要求創(chuàng)新須于法有據(jù)，不能突破法律；另一方面，創(chuàng)新不是無的放矢，而應針對當前形勢，探索更有效的仲裁實踐方式。仲裁同心圓理念強調當事人、仲裁機構、仲裁員、法院和律師，為了專業(yè)公正、高效快捷地解決爭議各司其職，形成良性互動的同心圓。仲裁同心圓以當事人的授權及誠信參與作為前提，仲裁機構應不斷提升服務質量和效率，仲裁員需具備專業(yè)素養(yǎng)和道德要求，法院應提供必要的支持和監(jiān)督，而律師則應提供專業(yè)的法律服務。律師在仲裁發(fā)展中起到了重要的推動作用。律師不僅作為當事人的代理人參與仲裁案件，在國內外的仲裁員隊伍中也常見律師的身影。當前，我國過半數(shù)的仲裁員本職工作為執(zhí)業(yè)律師。今后，應鼓勵律師更積極地參與仲裁實踐，提升涉外法律服務的專業(yè)能力，加強仲裁員律師的執(zhí)業(yè)道德培訓，鞏固仲裁員隊伍的專業(yè)水平。其實，律師不僅是仲裁程序的重要參與方，更是仲裁制度建設、仲裁推廣普及的重要依托。因此，應當進一步整合國內外法律服務市場的資源優(yōu)勢，不僅要充分發(fā)揮律師在案件代理、仲裁員審理工作中的作用，更要發(fā)揮律師在仲裁制度建設方面的推動作用。在《仲裁法》頒布三十年的歷程中，中國仲裁制度實現(xiàn)了從起步到成熟的巨大飛躍，不僅推動了國內仲裁實踐的規(guī)范化和專業(yè)化，也為國際商事仲裁提供了堅實的法律基礎。隨著中國對外開放的不斷深化，仲裁作為解決國際商事爭議的重要機制，其作用日益顯著，成為推動全球治理和構建人類命運共同體的重要力量。展望未來，中國仲裁將繼續(xù)沿著創(chuàng)新及國際化的道路前行，不斷提升仲裁服務的質量和效率，加強國際合作，推動仲裁法律規(guī)則的完善，為國際商事爭議解決貢獻中國智慧。通過打造國際商事仲裁中心，期待中國仲裁在全球治理中發(fā)揮更加積極的作用，為國際仲裁事業(yè)的發(fā)展作出更大的貢獻。（作者：張麗霞，全國律協(xié)仲裁與律師調解專業(yè)委員會主任）【責任編輯：王麗】

發(fā)表時間：2024-09-30 16:45:54

仲裁協(xié)議效力擴張的場景分析

仲裁協(xié)議的效力擴張，簡言之即仲裁協(xié)議是否能對未簽署仲裁協(xié)議的第三方產(chǎn)生約束力。隨著現(xiàn)代商業(yè)社會分工合作的日趨精密復雜，“合同相對性”這一合同法原則在法律制定和司法實踐中被不斷突破，仲裁協(xié)議的效力擴張隨之也成為仲裁案件實際處理中的熱點和難點。本文將對兩個應用場景中第三人是否應受仲裁協(xié)議約束問題進行探討，以期總結出一定的規(guī)律。仲裁協(xié)議對行使保險代位求償權的保險公司是否有效？按照《中華人民共和國保險法》第六十條規(guī)定，因第三者對保險標的的損害而造成保險事故的，保險人自向被保險人賠償保險金之日起，在賠償金額范圍內代位行使被保險人對第三者請求賠償?shù)臋嗬?，此所謂保險代位求償權。由于被保險人和第三者之間存在仲裁協(xié)議，實務中多有保險公司向第三者提起仲裁要求賠償。對于仲裁協(xié)議是否能夠約束行使保險代位求償權的保險公司，最高人民法院在不同案件中曾有過不同觀點。在《關于A公司訴B公司、C公司、D公司海上貨物運輸合同保險代位求償權糾紛所涉仲裁條款效力問題的請示的復函》中，最高人民法院認為：作為保險人的A公司，依據(jù)保險合同向被保險人賠付貨物損失后，依法取得向承運人以及其他責任人請求賠償貨物損失的代位求償權利。由于保險人并非協(xié)商訂立運輸合同仲裁條款的當事人，仲裁條款并非保險人的意思表示，除非保險人明確表示接受，否則該仲裁條款對保險人不具有約束力。但在（2019）最高法民申第236號A公司與B公司、C公司保險人代位求償權再審案件中，最高人民法院認為，本案系A公司向被保險人賠償保險金后，依據(jù)保險法第六十條規(guī)定提起的保險人代位求償權之訴。被保險人D公司與B公司、C公司簽訂的《聯(lián)合循環(huán)項目公司》載明“應將爭端提交至中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會（CIETAC）供其根據(jù)國際商會仲裁規(guī)則進行仲裁”的條款，A公司在簽訂保險合同時應當知道上述仲裁協(xié)議的存在，且沒有證據(jù)證明其明確表示反對該仲裁協(xié)議。原審法院認定本案爭議不屬于人民法院主管，裁定駁回A公司的起訴，適用法律并無不當。值得注意的是，A公司在提起該案再審申請時，引用了最高人民法院復函，作為保險公司行使代位求償權不受原合同約定的仲裁條款約束的依據(jù)。但最高人民法院在該案裁定中認為，該復函系海上貨物運輸合同所涉糾紛，與該案事實并不完全相同，A公司據(jù)此主張對原審裁定應當再審的理由不能成立。最高人民法院在2019年11月14日發(fā)布的《全國法院民商事審判工作會議紀要》（以下簡稱《九民紀要》）對這個爭議給出了回應，在《九民紀要》第98條中，載明“保險代位求償權是一種法定債權轉讓，保險人在向被保險人賠償保險金后，有權行使被保險人對第三者請求賠償?shù)臋嗬?。被保險人和第三者在保險事故發(fā)生前達成的仲裁協(xié)議，對保險人具有約束力?！惫P者認為，最高人民法院的該觀點是對《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》（以下簡稱《仲裁法司法解釋》）第九條確立的仲裁協(xié)議隨債權一并轉讓原則在保險代位求償權場景下的進一步闡述，與最高人民法院《關于適用中華人民共和國保險法若干問題的解釋（四）》第12條規(guī)定的“保險人以造成保險事故的第三者為被告提起代位求償權之訴的，以被保險人與第三者之間的法律關系確定管轄法院”一脈相承，筆者亦贊同該觀點。建設工程施工合同的實際施工人是否受發(fā)包人和承包人之間的仲裁協(xié)議約束？根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第43條規(guī)定，“實際施工人以發(fā)包人為被告主張權利的，人民法院應當追加轉包人或者違法分包人為本案第三人，在查明發(fā)包人欠付轉包人或者違法分包人建設工程價款的數(shù)額后，判決發(fā)包人在欠付建設工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。”在實際施工人被授予突破合同相對性原則的直接起訴發(fā)包方之權利后，發(fā)包人和總包人之間的仲裁協(xié)議是否對實際施工人有約束力？最高人民法院曾經(jīng)對這個問題在不同案件中有不同回應。在最高人民法院（2014）民申第1575號A公司與王某某、B公司建設工程施工合同糾紛再審民事裁定書中，最高人民法院認為，“實際施工人在一定條件下可以向與其沒有合同關系的發(fā)包人主張權利。該規(guī)定是一定時期及背景下為解決拖欠農(nóng)民工工資問題的一種特殊制度安排，其不等同于代位權訴訟，不具有代位請求的性質。同時，該條款規(guī)定發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任，目的是防止無端加重發(fā)包人的責任，明確工程價款數(shù)額方面，發(fā)包人僅在欠付承包人的工程價款數(shù)額內承擔責任，這不是對實際施工人權利范圍的界定，更不是對實際施工人程序性訴訟權利的限制。實際施工人向發(fā)包人主張權利，不能簡單地理解為是對承包人權利的承繼，也不應受承包人與發(fā)包人之間仲裁條款的約束。”但在最高人民法院（2015）民一終字第170號A公司與熊某某、B公司建設工程施工合同糾紛二審民事裁定書中，最高人民法院認為，“熊某某作為實際施工人，向發(fā)包人A公司和承包人B公司主張支付工程款的權利，涉及熊某某與A公司、B公司之間的工程款結算問題。但是，A公司與B公司簽訂的《建設工程施工合同》已經(jīng)明確約定了仲裁條款，故雙方之間的工程款結算和支付等爭議，應提交由雙方約定的仲裁委員會仲裁解決，不屬于人民法院主管范圍。”2022年12月27日，最高人民法院發(fā)布了仲裁司法審查指導性案例第198號——A公司與劉某某申請撤銷仲裁裁決案。在該案中，湖南省岳陽市中級人民法院裁定撤銷岳陽仲裁委員會裁決，岳陽中院認為，“劉某某以B公司的名義施工，B公司作為《裝修工程施工合同》的主體仍然存在并承擔相應的權利義務，案件當事人之間并未構成《仲裁法司法解釋》第八條規(guī)定的合同仲裁條款‘承繼’情形，亦不構成上述解釋第九條規(guī)定的合同主體變更情形。2004年《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條雖然規(guī)定實際施工人可以發(fā)包人為被告主張權利且發(fā)包人只在欠付工程款的范圍內對實際施工人承擔責任，但上述內容僅規(guī)定了實際施工人對發(fā)包人的訴權以及發(fā)包人承擔責任的范圍，不應視為實際施工人援引《裝修工程施工合同》中仲裁條款的依據(jù)?！保ㄗ髡撸好輨?，全國律協(xié)仲裁與律師調解專業(yè)委員會副主任）【責任編輯：王麗】

發(fā)表時間：2024-09-30 16:45:44

國際爭端解決與涉外仲裁人才培養(yǎng)

黨的十八屆四中全會通過《中共中央關于全面推進依法治國若干重大問題的決定》，黨的十九屆六中全會提出“統(tǒng)籌推進國內法治和涉外法治”。2023年，習近平總書記在中共中央政治局就加強涉外法治建設發(fā)表重要講話，指出“完善以實踐為導向的培養(yǎng)機制，早日培養(yǎng)出一批政治立場堅定、專業(yè)素質過硬、通曉國際規(guī)則、精通涉外法律實務的涉外法治人才”。黨的二十屆三中全會提出“加強涉外法治建設。建立一體推進涉外立法、執(zhí)法、司法、守法和法律服務、法治人才培養(yǎng)的工作機制，完善涉外法律法規(guī)體系和法治實施體系，深化執(zhí)法司法國際合作。完善涉外民事法律關系中當事人依法約定管轄、選擇適用域外法等司法審判制度。健全國際仲裁和調解制度，培養(yǎng)國際一流仲裁機構、律師事務所。積極參與國際規(guī)則制定?！鄙嫱夥ㄖ伟ㄉ嫱饬⒎ā?zhí)法、司法、守法和法律服務等方面，其中就涉外法律服務問題，提供服務的主體是律師和國際仲裁員，服務的對象主要是國際商事爭議仲裁、國際經(jīng)濟法上的東道國和外國投資者之間國際投資仲裁，也包括國際公法上的仲裁。根據(jù)中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會的統(tǒng)計，改革開放以來，中國企業(yè)或相關主體在國外參加的國際仲裁案件敗訴率較高，給我國國家利益造成了經(jīng)濟損失。筆者認為，敗訴的原因有兩方面：一是我們對國際仲裁規(guī)則、適用的外國法律不熟悉；二是很多審理國際爭端的仲裁員對我國法治國情不熟悉。目前，我國通曉國際規(guī)則、精通交叉盤問技巧、熟練使用外語的仲裁員和國際仲裁律師人數(shù)較少，難以滿足對涉外仲裁人才的巨大需要。我國每年從國外學習普通法歸來執(zhí)業(yè)的青年律師不在少數(shù)，他們精通外語、國際法律和仲裁規(guī)則，有的甚至受過交叉盤問技巧的專業(yè)培訓，但較欠缺實務經(jīng)驗。這就要求我們在培育涉外仲裁人才時，必須考慮學成后續(xù)管理，包括人才庫建設、案源的推薦管理等。同時也應考慮進一步修訂完善國內仲裁機構的仲裁規(guī)則，不斷改進關于舉證質證的程序，在對抗式庭審方式中使人才得到交叉盤問的實戰(zhàn)訓練。為貫徹落實習近平總書記提出的“堅持立德樹人、德法兼修，加強學科建設，辦好法學教育，完善以實踐為導向的培養(yǎng)機制，早日培養(yǎng)出一批政治立場堅定、專業(yè)素質過硬、通曉國際規(guī)則、精通涉外法律實務的涉外法治人才”的重要指示精神，維護我國的國家利益，筆者建議多層次、分階段進行涉外仲裁人才的培養(yǎng)。一是短期內遴選留學回國的優(yōu)秀法律人才。留學人員未必都學過國際仲裁，而且多數(shù)人沒有經(jīng)過交叉盤問的訓練?？梢酝ㄟ^開設短訓班等方式，培訓交叉盤問的技巧，在短時間內取得培養(yǎng)成效。二是對經(jīng)過培訓的人才進行名冊管理，為他們創(chuàng)造實習鍛煉的機會。積極促進我國涉外仲裁人才與國際律師事務所加強合作，安排優(yōu)秀人才到國際性律師事務所進行培訓、交流或短期工作。三是建立長遠的涉外仲裁人才培養(yǎng)機制?？梢栽诟叩仍盒５姆▽W院設立國際仲裁第二學位，從本科畢業(yè)且具有英語八級以上水平的人員中招生。本科畢業(yè)生具有再學習國際仲裁專業(yè)知識和訓練交叉盤問技巧的年齡優(yōu)勢，而在國際仲裁中，無論是擔任代理人還是被指定為仲裁員，操作技巧和實務能力會更加重要，因此在本科階段設立第二學位將可盡早地挖掘出優(yōu)秀的涉外仲裁人才苗子并使其系統(tǒng)地接受培訓教育。四是培訓課程應包括商事仲裁法律英語、商事仲裁的證據(jù)規(guī)則和交叉盤問、國際仲裁法（主要是英國仲裁法、紐約公約、華盛頓公約、國際商事仲裁示范法、IBA國際商事仲裁取證規(guī)則），英美合同法、國際商法、國際投資法、國際工程總承包法律制度、國際公法、國際私法、中國仲裁法等。（作者：趙漢根，全國律協(xié)仲裁與律師調解專業(yè)委員會副主任）【責任編輯：王麗】

發(fā)表時間：2024-09-30 16:45:33

從婚姻家事到三家建設——婦聯(lián)維權實訓基地的探索與實踐

發(fā)表時間：2024-09-30 15:47:11

公司章程中的家事條款設計

新《公司法》于2024年7月1日開始實施。目前大量公司面臨重新設計公司組織架構、修改章程、繳足出資、減資等諸多事宜。作為律師，我們經(jīng)常遇到股東配偶在離婚時要求分割股權，有限責任公司自然人股東離世時，多名繼承人爭奪股權的家事案件。這些紛爭不僅關系到家族財富的傳承，還涉及其他股東利益和公司未來發(fā)展。處理不善將導致公司陷入僵局，無法順利經(jīng)營。筆者認為，律師可以借助此次大量公司修改章程的契機，適時提供專業(yè)的家事非訴訟法律服務，輔導客戶根據(jù)股東的

發(fā)表時間：2024-09-30 15:43:06

數(shù)據(jù)資產(chǎn)信托業(yè)務的法律問題思考

發(fā)表時間：2024-09-26 09:48:22

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