房屋租賃中優(yōu)先承租權適用淺析——以一起房屋租賃合同糾紛案為例
《民法典》第七百三十四條第二款規(guī)定，將優(yōu)先承租權作為承租人的法定權利在法律條文中予以明確，該條款對承租人的權益進行了一定程度的保護。筆者試以一起房屋租賃合同糾紛案為例，對優(yōu)先承租權的具體適用，尤其是商業(yè)用途房屋租賃中的適用進行分析。優(yōu)先承租權的性質由于法律對優(yōu)先承租權并未作更多詳盡規(guī)定，理論界對于優(yōu)先承租權的分析主要參考房屋的優(yōu)先購買權進行分析，可概括為“請求權說”“物權說”（“準物權說”）“形成權說”三種觀點。在我國，理論上“形成權說
發(fā)表時間：2022-05-30 08:11:34

字體侵權類型及案例分析
文字作為一種古老的文化傳承，通過在筆畫和結構上形成的固定書寫方式，并以其表意的文字特性為全社會所公有及使用。在前科技時代，每個人都可以書法的形式創(chuàng)造出獨具一格的文體風格；而進入科技時代，伴隨著機器輸出對手寫體的取代，文字的輸出也由各具風格的手寫體統(tǒng)一為特定類型的計算機字體。計算機字體系通過運行計算機程序對經(jīng)創(chuàng)作人所設計的、存儲在計算機中的字體字庫予以顯示，因而在所存儲的字體字庫具有著作權等相關權利的情形下，有些使用者或可涉及到侵犯創(chuàng)作人
發(fā)表時間：2022-05-25 17:00:46

以債務加入理論探股東出資責任體系的完善之路
我國公司制度對于股東的出資最初并無“認繳”一說，直到2005年《公司法》修訂時才規(guī)定股東可認繳出資，但須在法定期限內(nèi)繳足。2013年《公司法》修正后，進一步采用全面的認繳資本制度，股東繳付出資的時間由章程規(guī)定。相較于實繳資本制，認繳資本制下的股東在出資繳付期限上具有靈活性，再加上未屆出資繳付期限的股權也可以轉讓，這就使得股東的投資活動擁有了極大的便利性。而在便利股東的同時，對公司債權人的保護問題同樣不容忽視。將受讓未屆出資繳付期限股權的
發(fā)表時間：2022-05-23 17:42:34

施工合同中發(fā)包方暫時性抗辯權辨析
在民事訴訟中，抗辯與抗辯權是兩個經(jīng)?？梢姷脑~匯。就抗辯一詞而言，民事實體法及民事訴訟法中均有多處提及，但都未給出明確定義。通過對民事實體法及民事訴訟法中抗辯一詞使用情境的抽象概括，可將抗辯一詞理解為：一方當事人針對相對方所主張的法律事實、法律關系、法律效果所作出的否定性陳述。而就抗辯權一詞而言，雖然經(jīng)常被法律人在各種場合使用，但無論是民事實體法，還是民事程序法，均未就其給出明確定義。故，抗辯權一詞并非是法律概念，而是學理概念。盡管理論界
發(fā)表時間：2022-05-18 17:28:57

股東失權制度的刑民實務影響思考 ——以《公司法修訂草案》第四十六條為切入點
2021年12月24日，《中華人民共和國公司法(修訂草案)》（以下簡稱《公司法修訂草案》）正式發(fā)布，此次修訂的目的主要在于深化國企改革、完善產(chǎn)權保護制度、持續(xù)優(yōu)化營商環(huán)境和健全資本市場基礎性制度?！豆痉ㄐ抻啿莅浮吩诂F(xiàn)行公司法的基礎上，新增和修改七十條左右，對于公司設立和治理的制度模式作出了一些改變，其中就包括關于股東失權制度的構建。我國《公司法》中股東失權制度的探索在《公司法修訂草案》出臺之前，我國關于股東失權制度的探索主要體現(xiàn)在相關的司法解釋中，根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第十七條的規(guī)定：“有限責任公司的股東未履行出資義務或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認該解除行為無效的，人民法院不予支持。”在該司法解釋的規(guī)范下，股東被除名的條件相對苛刻，即僅包含“完全未履行出資義務”以及“抽逃全部出資”的情況，對于部分履行出資義務或者抽逃部分出資的情況則難以適用。在《公司法修訂草案》中，將上述兩種不完全履行出資義務的情況均納入了股東失權制度調(diào)整的范疇，以應對實務中復雜多變的股東出資問題。在這一司法實務背景下，《公司法修訂草案》第四十六條對該方面問題作出了新的規(guī)定：“有限責任公司成立后，應當對股東的出資情況進行核查，發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納出資，或者作為出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于所認繳的出資額的，應當向該股東發(fā)出書面催繳書，催繳出資。公司依照前款規(guī)定催繳出資，可以載明繳納出資的寬限期;寬限期自公司發(fā)出出資催繳書之日起，不得少于六十日。寬限期屆滿，股東仍未繳納出資的，公司可以向該股東發(fā)出失權通知，通知應當以書面形式發(fā)出，自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權。依照前款規(guī)定喪失的股權，公司應當在六個月內(nèi)依法轉讓，或者相應減少注冊資本并注銷該股權?！比绻摋l文能夠在新修訂公司法的最終稿中確定，則可以有效改變我國關于股東失權制度只能從“全有”到“全無”的尷尬地位，使部分履行或瑕疵履行出資義務的情況處理也有法可依，這一調(diào)整在很大程度上保護了公司作為法人主體的利益，同時對債權人利益而言，也有了一定的保障。我國股東失權制度的民事困境從《公司法修訂草案》來看，固然解決了相當一部分遺留問題，但有些內(nèi)容仍需完善。首先，股東失權決定的主體規(guī)定存在一些模糊性，即失權決定僅是相對籠統(tǒng)的規(guī)定由公司作出，而具體是由股東大會作出，還是由董事會作出尚不明晰。并且條文中規(guī)定需要給瑕疵出資的股東不少于六十日的寬限期，但這一期限是從“發(fā)出出資催繳書之日起”開始計算，而不是自瑕疵出資股東收到催繳書之日開始計算。但這個寬限期的起算時間與《民法典》第一百三十七條所規(guī)定的“以非對話方式作出的意思表示，到達相對人時生效”相違背。因此在除名股東的權利規(guī)定不夠明確的情況下，實務中可能會發(fā)生公司因不想股東參與經(jīng)營而單方發(fā)出書面催繳書，導致股東未接收到信息而喪失權力卻不知情，從而出現(xiàn)公司的實際控制人利用這一制度惡意損害股東權利的情況。其次，這一規(guī)定的立法意圖在于通過失權制度維護公司利益和債權人利益，但實務中也有可能被用于惡意損害債權人的利益。例如失權股東同樣是公司的控股股東，可能為了避免今后被追責，“控制”公司單方解除其股東資格并進而影響公司對外償債能力，從而導致債權人的信賴利益受到損害。最后，對于瑕疵出資股東喪失的股權應當在六個月之內(nèi)進行轉讓，或者相應減少公司的注冊資本。但具體是由什么主體來決定，是通過股權轉讓還是減資的手段解決瑕疵出資問題也沒有明確規(guī)定。如果是通過減資手段解決上述問題，則會在下一階段出現(xiàn)新的難題：由于公司的減資決定屬于重大決議，需要經(jīng)代表三分之二以上有表決權的股東同意方可通過，但此時的困境在于這六個月的失權階段，失權份額內(nèi)的股權權利應當由誰行使，如果仍然由原瑕疵出資股東行使，在瑕疵出資的股東失權的股權占比較高，且原瑕疵出資股東不同意減資的情況下則可能陷入僵局，而其他人由于沒有購買該失權股權，行使其權利顯然也沒有依據(jù)。如果要求瑕疵出資的股東回避表決，則理論上可能出現(xiàn)極端狀況，即所有股東都沒有按期實繳的話，將沒有股東可以行使表決權。按照目前草案的規(guī)定，僅需公司通知即可失權的程序，也將遇到所有股東都陷入失權的尷尬處境。我國股東失權制度對股東刑事責任的影響除了在民事方面產(chǎn)生新的變化外，股東失權制度在刑法的適用上也會帶來一些影響。從刑事法律角度分析，此次確立的股東失權制度影響最大的應當是虛假出資罪的適用。我國《刑法》第一百五十九條的虛假出資罪，是指公司發(fā)起人、股東違反公司法的相關規(guī)定，未交付貨幣、實物或者未轉移財產(chǎn)權，虛假出資，數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的行為。該罪名對行為人的客觀行為模式?jīng)]有作具體規(guī)定，而是直接援引公司法中的有關規(guī)定，根據(jù)公司法不同時期的變化而適用不同的行為模式標準。現(xiàn)行公司法對發(fā)起人、股東繳納股款的方式規(guī)定基本相同，不論是發(fā)起人還是股東，繳納股資均允許用貨幣出資，可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權、股權、債權等，也可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。因此，本罪中違反公司法的規(guī)定未實際繳納出資的行為，其具體表現(xiàn)形式大致有如下三種：一是直接用貨幣作為出資的發(fā)起人、股東，沒有按照法律的規(guī)定，在指定的時間里將應繳納的股款存進擬設立公司的賬戶；二是發(fā)起人沒有在法律規(guī)定的時間內(nèi)全部繳納其以書面形式認購的股款；三是以實物、知識產(chǎn)權等貨幣以外形式進行出資的發(fā)起人、股東，沒有在法律規(guī)定的時間內(nèi)辦理相關的權屬轉移手續(xù)。如果構成以上三種行為模式的任意一種，并達到了“數(shù)額巨大，后果嚴重”的程度，就可能涉嫌觸犯該罪。而關于該罪中“數(shù)額巨大，后果嚴重”的具體認定，可以參照《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（二）》第四條的相關規(guī)定，“數(shù)額巨大”主要是指“超過法定出資期限，有限責任公司股東虛假出資數(shù)額在三十萬元以上并占其應繳出資數(shù)額百分之六十以上，股份有限公司發(fā)起人、股東虛假出資數(shù)額在三百萬元以上并占其應繳出資數(shù)額百分之三十以上”的情形。“后果嚴重”主要是指“造成公司、股東、債權人的直接經(jīng)濟損失累計數(shù)額在十萬元以上”或者“公司發(fā)起人、股東合謀虛假出資”“致使公司資不抵債或者無法正常經(jīng)營”“兩年內(nèi)因虛假出資受過行政處罰二次以上，又虛假出資”以及“利用虛假出資、抽逃出資所得資金進行違法活動”等情形。需要說明的是，這一罪名最初是在1997版修訂的刑法中根據(jù)當時的公司法相關規(guī)定設立的。依照當時適用的公司法規(guī)定，股東在設立公司時必須一次性募足其所認繳的全部資本，且注冊資本達到法定最低資本額。注冊資本即為發(fā)行資本，亦是實收資本。此外，在當時的市場環(huán)境中，以知識產(chǎn)權等無形資產(chǎn)入股是一種較為新穎的出資方式，但在出資的實際交付中卻容易形成糾紛，對于什么情況算作“出資到位”等問題更是沒有標準，虛假出資罪和虛報注冊資本罪的設立，其主要目的就是出于對這種市場境況和不良影響的規(guī)范。當時的公司法之所以規(guī)定要求公司資本需實繳，是因為在傳統(tǒng)的公司法理論中，認為公司資本是公司作為法人承擔法律責任的前提條件，只有對債務的償還具有現(xiàn)實的物質或經(jīng)濟基礎，才能夠對公司債權人的信賴利益有切實的保障。但隨著市場經(jīng)濟環(huán)境的不斷變化和公司法理論研究的不斷深入，人們發(fā)現(xiàn)想要通過公司資本來公示公司信用、擔保公司債務的履行，為債權人提供交易安全的保障，其實際價值非常有限。因此在2013年公司法修訂后，放寬了公司注冊資本要求，除了法律、行政法規(guī)和國務院另有規(guī)定外，取消了最低注冊資本要求，也不再要求實繳注冊資本。修改后的公司法采用了更為靈活的折衷授權資本制，規(guī)定在滿足一定前提條件下，允許股東在一定期限內(nèi)分期繳納已認繳的剩余股權。隨著制度的變更，虛假出資罪與公司法便形成了錯位保護，因為如果股東沒有履行其應當履行的出資義務，則公司可以通過對該股東進行利潤分配請求權、新股優(yōu)先認購權、剩余財產(chǎn)分配請求權等民事權利的限制，要求其承擔民事上的違約責任，即不需要通過刑法進行干涉。更有學者提出，對資本信用依賴的逐漸減弱使得對虛假出資的違法行為以犯罪處理已不合時宜，亦與當前公司資本制度的緩和與變革本身是背道而馳的。自2013年公司設立制度改革之后，刑法同樣歷經(jīng)修訂，而虛假出資罪的罪名卻并沒有從刑法的條文中刪除。第十二屆全國人大常務委員會第八次會議通過的司法解釋對虛假出資罪采取了保留的態(tài)度，但是規(guī)定了虛假出資罪不適用于認繳登記制的公司，只適用于依法實行注冊資本實繳登記制的公司。2014年，國務院《注冊資本等級制度改革方案》規(guī)定了包括保險公司、證券公司、商業(yè)銀行等在內(nèi)的27個暫時不實行注冊資本認繳登記制度的行業(yè)，這類行業(yè)仍然實行注冊資本實繳登記制，在成立時依舊需要驗資，并有注冊資本最低限額和繳足出資額的期限等限制。虛假出資罪當前主要的適用范圍，也即是在這27個行業(yè)中。按照目前《公司法修訂草案》中的相關規(guī)定，由于股東失權制度的更新，虛假出資罪中“股東未交付貨幣、實物或者未轉移財產(chǎn)權”的情況，可能直接被股東失權制度所化解，未繳納或未足額繳納財產(chǎn)的股東會因為其行為而導致喪失部分或全部的股權，無論這部分喪失的股權是被他人受讓或是由公司直接減資，公司的資本繳納都回歸到了一個正常的狀態(tài)，此時該瑕疵出資的股東就從一個“未足額繳納財產(chǎn)的股東”變成了一個“足額繳納財產(chǎn)的股東”，甚至完全脫離公司的股東身份，成為一個與公司不相干的人。完全從理論法學的角度作理解，所出現(xiàn)的情況就是一個刑事違法的狀態(tài)由于一個合法的民事行為而消失，這在邏輯上可能是存在一定矛盾的。并且如果沒有造成其他嚴重損失，在股東失權制度的處理下，虛假出資的行為可能已經(jīng)很難“走”到危害社會法益的那一步，因此這樣的行為并不必然地造成公司資產(chǎn)的運營不能正常、順利進行，未繳納或未足額繳納公司注冊資本的行為所帶來的社會危害性也被大幅度降低。對此，仍然通過嚴厲的刑事制裁手段來約束這一行為，是否有違刑法的謙抑性也是值得討論的。【作者：于興泉北京大成律師事務所】【責任編輯：尚鑫】
發(fā)表時間：2022-05-16 17:17:04

商事視角下《民法典》情勢變更制度裁判初探
《民法典》開我國法典之先河，以“民商合一”之體系形成了民商事領域的基本行為規(guī)范和裁判規(guī)則，并在合同編第五百三十三條創(chuàng)設情勢變更制度。但較之嚴格意義上的“民”與“商”之法涵，二者在倫理基礎、價值取向、調(diào)整對象、立法目的、基本原則等方面均存差異?；诿?、商二元的不同語境，對制度的理解與裁判上亦會有所不同。一、狹義民事與商事裁判視角差異隨著民法商事化、商法民事化的交融，商業(yè)交易主體顯現(xiàn)出不特定性，“泛商化”的滲透式經(jīng)濟發(fā)展，傳統(tǒng)意義上商民
發(fā)表時間：2022-05-11 10:31:24

期貨經(jīng)紀合同糾紛責任如何認定？
《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）對侵權責任進行了詳細規(guī)定，在用工責任方面，增加了用人單位及接受勞務一方承擔侵權責任后的追償權制度，將其從單位內(nèi)部規(guī)章制度的高度上升至法律規(guī)定的高度，保護了用人者的合法權益，實現(xiàn)了用工雙方的權責一致。筆者通過以下案例，結合《民法典》的相關規(guī)定，探討和論證此案中期貨公司及其工作人員的行為是否違反期貨經(jīng)紀合同管理的相關規(guī)定，期貨公司及其工作人員應否承擔責任及如何承擔責任等問題，以厘清期貨經(jīng)紀合同糾
發(fā)表時間：2022-05-09 10:26:34

商業(yè)秘密中技術秘密點梳理“四步法”
2021年9月，中共中央、國務院印發(fā)了《知識產(chǎn)權強國建設綱要（2021－2035年）》，將知識產(chǎn)權保護工作推向了新的高度。綱要明確提出，要制定修改強化商業(yè)秘密保護方面的法律法規(guī)，不斷加強商業(yè)秘密保護。繼最高人民法院2020年出臺《關于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》后，2021年實施的《中華人民共和國刑法修正案(十一)》對侵犯商業(yè)秘密罪的規(guī)定也做了修改：刪除了原《刑法》中的“給商業(yè)秘密的權利人造成重大損失”及“造成特別嚴
發(fā)表時間：2022-05-06 16:21:56

以房抵債排除強制執(zhí)行的司法實務問題
近期，筆者承辦了一起案外人執(zhí)行異議之訴案件。當事人在與房地產(chǎn)公司合資、合作開發(fā)某地樓盤過程中，因房地產(chǎn)公司未能依約支付投資分紅款，合作各方就涉案樓盤商鋪抵頂投資分紅達成合意，并先后簽署了商品房買賣合同并辦理網(wǎng)簽備案、收樓手續(xù)。在過戶登記之前，房地產(chǎn)公司的其他債權人申請執(zhí)行查封了上述商鋪。本文中，筆者嘗試就以房抵債的性質、效力以及排除強制執(zhí)行的構成要件進行探討，以期有所裨益。一、以房抵債協(xié)議的概念、性質及分類我國現(xiàn)行法律法規(guī)及司法解釋對“
發(fā)表時間：2022-04-11 15:11:51

從新《土地管理法實施條例》實施看法治社會建設
今年9月1日起正式施行的《中華人民共和國土地管理法實施條例》（以下簡稱《條例》），相較2014年版本，對土地征收程序進行了更為細化的規(guī)定，讓土地征收的每一個環(huán)節(jié)都有章可循，充分保障被征收人的知情權、參與權、監(jiān)督權，有利于提高群眾的法治意識，讓全民守法成為共識。一、新舊《條例》土地征收程序對比修訂之前的舊《條例》只有第二十五條和第二十六條涉及土地征收程序的內(nèi)容，而新條例則列出獨立章節(jié)，用1382字的大篇幅內(nèi)容，進一步規(guī)范了集體土地征收的程
發(fā)表時間：2022-04-06 10:21:23
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