仿冒行為是指生產(chǎn)者或經(jīng)營(yíng)者為了爭(zhēng)奪競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，在自己的商品或者服務(wù)上不正當(dāng)?shù)厥褂盟说纳虡I(yè)標(biāo)識(shí)，使消費(fèi)者對(duì)自己的商品或服務(wù)與他人提供的商品或服務(wù)產(chǎn)生混淆，牟取不正當(dāng)利益的行為?，F(xiàn)行《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中的仿冒行為，主要規(guī)定在《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的第五條中，即經(jīng)營(yíng)者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場(chǎng)交易，損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手：（一）假冒他人的注冊(cè)商標(biāo)；（二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購(gòu)買者誤認(rèn)為是該知名商品；（三）擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品；（四）在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對(duì)商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。

除上述四種仿冒行為之外，還有一種仿冒行為規(guī)定在《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》中，即商標(biāo)法第五十八條的規(guī)定，該條規(guī)定，將他人注冊(cè)商標(biāo)、未注冊(cè)的馳名商標(biāo)作為企業(yè)名稱中的字號(hào)使用，誤導(dǎo)公眾，構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的，依照《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》處理。

我們就以上五種仿冒行為及相關(guān)問題分別闡述或結(jié)合案例進(jìn)行分析。

（一）假冒他人的注冊(cè)商標(biāo)

依照《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第六十七條的規(guī)定，假冒他人的注冊(cè)商標(biāo)，包括如下幾種行為：1.未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)；2.偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)；3.銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品。

假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的行為是《商標(biāo)法》規(guī)定的侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為，同時(shí)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》又將假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的行為規(guī)定為不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

因此，對(duì)于假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的行為，在適用法律上存在競(jìng)合，這涉及到在維權(quán)時(shí)選擇哪種法律更有利的問題。傳統(tǒng)理論認(rèn)為《商標(biāo)法》是特別法，《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》是一般法，應(yīng)優(yōu)先適用《商標(biāo)法》。我們認(rèn)為，除此之外，實(shí)踐中選擇《商標(biāo)法》還有如下好處：1.《商標(biāo)法》對(duì)侵犯商標(biāo)專用權(quán)的賠償數(shù)額及計(jì)算方法做了較為明確的規(guī)定，而《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》則是規(guī)定參照侵犯商標(biāo)專用權(quán)的損害賠償數(shù)額進(jìn)行計(jì)算；2.《商標(biāo)法》明確規(guī)定注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人可以在訴前向法院申請(qǐng)?jiān)V前禁令、訴前財(cái)產(chǎn)保全和訴前證據(jù)保全，而《反不正競(jìng)爭(zhēng)法》中則沒有規(guī)定上述條款，通常不能申請(qǐng)?jiān)V前禁令、訴前財(cái)產(chǎn)保全和訴前證據(jù)保全。

假冒注冊(cè)商標(biāo)的仿冒行為是一種較為嚴(yán)重的侵權(quán)，假冒注冊(cè)商標(biāo)除了可能會(huì)承擔(dān)行政處罰的責(zé)任之外，還有可能承擔(dān)刑事責(zé)任?！吨腥A人民共和國(guó)刑法》第二百一十三條關(guān)于假冒注冊(cè)商標(biāo)罪作了如下規(guī)定，未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

（二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購(gòu)買者誤認(rèn)為是該知名商品

以下通過一個(gè)案例來解讀使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆的仿冒行為。

案例1：A公司生產(chǎn)的包括“味達(dá)美”味極鮮醬油在內(nèi)的味達(dá)美系列醬油產(chǎn)品，銷售時(shí)間長(zhǎng)、銷售區(qū)域廣、影響力大，具有一定的市場(chǎng)知名度，在客觀上已為相關(guān)公眾所知悉，法院認(rèn)定A公司的“味達(dá)美”味極鮮醬油屬于知名商品。

A公司在“味達(dá)美”味極鮮醬油上使用的標(biāo)貼，經(jīng)過長(zhǎng)期使用和宣傳，其包裝裝潢已具有顯著識(shí)別性，法院認(rèn)定A公司的涉案標(biāo)貼已構(gòu)成知名商品特有的包裝裝潢。

B公司的“嘉蘭”味極鮮醬油標(biāo)貼與A公司的“味達(dá)美”味極鮮醬油標(biāo)貼，區(qū)別主要在于商標(biāo)標(biāo)注的字樣不同，前者分別用藍(lán)紅兩色方塊標(biāo)注商標(biāo)“嘉蘭”，后者為“味達(dá)美”。兩標(biāo)貼上的其他不同字樣標(biāo)記，因字體較小，不會(huì)引起相關(guān)公眾的注意；兩者產(chǎn)品包裝瓶形狀也基本一致。普通消費(fèi)者施以一般注意力，將兩標(biāo)貼在隔離狀態(tài)下進(jìn)行觀察，兩者在標(biāo)貼結(jié)構(gòu)、排列位置、顏色搭配、圖案設(shè)計(jì)、字體及大小上均相似，足以造成相關(guān)公眾的混淆與誤認(rèn)，故法院認(rèn)定B公司在被訴侵權(quán)產(chǎn)品上使用“嘉蘭”味極鮮醬油標(biāo)貼的行為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。

（三）擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品

以下通過一個(gè)案例來解讀擅自使用他人的企業(yè)名稱的仿冒行為。

案例2：C公司企業(yè)名稱中的“魯蒙”字號(hào)，在防水防腐領(lǐng)域具有一定的市場(chǎng)知名度，D控股公司注冊(cè)使用帶有“魯蒙”字號(hào)的企業(yè)名稱并用于防腐防水主營(yíng)業(yè)務(wù)宣傳。

D控股公司在實(shí)際經(jīng)營(yíng)中宣傳自己“主營(yíng)防水防腐涂料”以及“您身邊的防腐防水專家”，其與C公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)相同，且二者共處于同一地區(qū)，其上述行為足以會(huì)使相關(guān)公眾誤認(rèn)為C公司是D控股公司的旗下公司，誤認(rèn)為二者存在一定的淵源和聯(lián)系，從而對(duì)市場(chǎng)主體和商品來源產(chǎn)生混淆和誤認(rèn)，造成市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序的混亂，法院認(rèn)定D控股公司使用的“魯蒙”字號(hào)行為侵害了C公司的企業(yè)名稱權(quán)，構(gòu)成了不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。

（四）在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對(duì)商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示

以下通過一個(gè)案例來解讀偽造質(zhì)量標(biāo)志的仿冒行為。

案例3：E公司在其宣傳冊(cè)上使用NF及A.O.C.認(rèn)證標(biāo)志，法院認(rèn)為，標(biāo)注涉案認(rèn)證標(biāo)志的宣傳冊(cè)可以在涉案商品的銷售過程中為消費(fèi)者所獲得，容易使相關(guān)公眾對(duì)涉案商品的質(zhì)量產(chǎn)生誤認(rèn)，因此E公司通過發(fā)放宣傳冊(cè)等資料實(shí)施了仿造或冒用質(zhì)量標(biāo)志的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

（五）將他人注冊(cè)商標(biāo)、未注冊(cè)的馳名商標(biāo)作為企業(yè)名稱中的字號(hào)使用，誤導(dǎo)公眾

以下通過一個(gè)案例來解讀將他人注冊(cè)商標(biāo)作為企業(yè)名稱中的字號(hào)使用，誤導(dǎo)公眾的仿冒行為。

案例4：F公司是“加多寶”注冊(cè)商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)人，“加多寶”商標(biāo)的注冊(cè)時(shí)間為2002年1月7日，“加多寶”紅罐涼茶投放市場(chǎng)的時(shí)間是2012年初，并在2012年初至2012年8月期間在全國(guó)范圍內(nèi)進(jìn)行了較為廣泛的宣傳，至2012年8月時(shí)，“加多寶”商標(biāo)已經(jīng)具有了一定的市場(chǎng)知名度。G公司原名中澳美濃生物技術(shù)有限公司，于2012年6月1日將企業(yè)名稱變更為重慶加多寶公司。即“加多寶”商標(biāo)注冊(cè)時(shí)間在先，且在G公司將企業(yè)名稱中的字號(hào)變更為“加多寶”之時(shí)，“加多寶”注冊(cè)商標(biāo)已經(jīng)具有了一定的市場(chǎng)知名度。因此，在“加多寶”注冊(cè)商標(biāo)的知名度已經(jīng)為相關(guān)公眾所知悉的情況下，G公司將“加多寶”作為企業(yè)名稱中的字號(hào)進(jìn)行登記并實(shí)際使用的行為，損害了F公司的合法權(quán)益，并可能產(chǎn)生市場(chǎng)混淆的后果，構(gòu)成《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》所禁止的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

若發(fā)現(xiàn)其他的經(jīng)營(yíng)者實(shí)施了上述的仿冒行為，我們建議采用如下方式進(jìn)行應(yīng)對(duì)：

首先，該類仿冒行為通常會(huì)與商標(biāo)侵權(quán)行為混在一起，建議梳理好被侵害的知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利類型，正確合理地選擇法律法規(guī)進(jìn)行維權(quán)。

其次，在這類案件中，應(yīng)盡可能舉證證明權(quán)利人自身的商譽(yù)，商譽(yù)的大小是實(shí)施侵權(quán)行為必要性以及侵權(quán)責(zé)任大小的邏輯起點(diǎn)。

最后，通常認(rèn)為在不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)侵權(quán)中采用過錯(cuò)推定原則，因此，在這類案件中，應(yīng)盡量舉證證明侵權(quán)行為人的主觀侵權(quán)意圖，即使不能直接舉證侵權(quán)行為人的主觀侵權(quán)意圖，也要盡可能搜集侵權(quán)行為人對(duì)商譽(yù)的接觸、知悉的證據(jù)。

【責(zé)任編輯 劉耀堂】