制度演變

1993年《公司法》第四十五條第四款規(guī)定，董事長(zhǎng)為公司的法定代表人。1999年《公司法》以及2004年《公司法》沿用了1993年《公司法》的規(guī)定，由董事長(zhǎng)作為公司（包括有限責(zé)任公司、國(guó)有獨(dú)資公司、股份公司）的法定代表人。

2005年《公司法》第十三條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。2013年《公司法》和2018年《公司法》未對(duì)此條款作出修改。

修訂要點(diǎn)

2024年7月1日起施行的新《公司法》第十條規(guī)定，公司的法定代表人按照公司章程規(guī)定，由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理擔(dān)任。擔(dān)任法定代表人的董事或者經(jīng)理辭任的，視為同時(shí)辭去法定代表人。公司應(yīng)當(dāng)在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人。據(jù)此可知，新《公司法》對(duì)于原《公司法》第十三條作出了以下修改。

（一）擴(kuò)大了可以擔(dān)任公司法定代表人的范圍

原《公司法》規(guī)定，公司法定代表人由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任。執(zhí)行董事指股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司不設(shè)董事會(huì)時(shí)所設(shè)的1名董事。本次公司法修訂取消了執(zhí)行董事的表述，且不再要求擔(dān)任法定代表人的董事必須是董事長(zhǎng)，事實(shí)上擴(kuò)大了可以擔(dān)任法定代表人的董事范圍，由董事長(zhǎng)或執(zhí)行董事擴(kuò)展至所有代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事。新《公司法》第十條第一款的修訂內(nèi)容，表明了公司法回歸公司意思自治的精神，讓公司在一定范圍內(nèi)自行決定法定代表人，具體由公司章程確定。

（二）法定代表人應(yīng)符合董事、高級(jí)管理人員的任職資格要求，并承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任和義務(wù)

根據(jù)新《公司法》第十條第一款規(guī)定，有資格擔(dān)任法定代表人的人選范圍限定在公司董事和經(jīng)理，從而避免出現(xiàn)公司選任一些不負(fù)責(zé)公司業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)的人員擔(dān)任法定代表人。新《公司法》第二百六十五條第一款規(guī)定，高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。據(jù)此，法定代表人必然屬于董事、高級(jí)管理人員的范疇。因此，法定代表人應(yīng)符合新 《公司法》第八章中關(guān)于董事、高級(jí)管理人員的任職資格要求，并承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，包括但不限于避免與公司產(chǎn)生利益沖突并對(duì)公司負(fù)有勤勉義務(wù)（第一百八十條）、自我交易的報(bào)告義務(wù)（第一百八十二條）、不得利用職務(wù)之便謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)（第一百八十三條）、不得從事未經(jīng)允許的同類業(yè)務(wù)（第一百八十四條），以及違反法律法規(guī)或者公司章程規(guī)定而給公司造成損失時(shí)應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任（第一百八十八條）等。

（三）新增董事或者經(jīng)理辭任具有同時(shí)辭任法定代表人的法律后果

原《公司法》第十三條僅規(guī)定公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。實(shí)踐中存在董事或者經(jīng)理雖然已經(jīng)離職，但公司遲遲未確定新的法定代表人、未辦理法定代表人變更登記的情況。此時(shí)的離職董事或者經(jīng)理已經(jīng)對(duì)公司失去了管理權(quán)，對(duì)于不配合變更法定代表人、不及時(shí)辦理變更登記缺乏救濟(jì)途徑。

新《公司法》第十條第二款明確規(guī)定，擔(dān)任法定代表人的董事或者經(jīng)理辭任的，視為同時(shí)辭去法定代表人。據(jù)此，辭任董事或者經(jīng)理有權(quán)要求公司配合辦理法定代表人的變更登記。該規(guī)定也為掛名法定代表人辭任后請(qǐng)求滌除其法定代表人登記信息之訴提供了法律依據(jù)。

（四）新增確定法定代表人的期限

法定代表人屬于公司登記事項(xiàng)和營(yíng)業(yè)執(zhí)照應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)。根據(jù)新《公司法》第三十四條的規(guī)定，公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)依法辦理變更登記。公司登記事項(xiàng)未經(jīng)登記或者未經(jīng)變更登記，不得對(duì)抗善意相對(duì)人。因此，在法定代表人辭任后，公司應(yīng)盡早選任新的法定代表人并辦理變更登記。新《公司法》進(jìn)一步明確了公司選任新法定代表人的期限，避免出現(xiàn)法定代表人拖而未定等情形。根據(jù)新《公司法》第十條第三款規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人。結(jié)合新《公司法》第三十五條第三款規(guī)定可知，公司變更法定代表人的，變更登記申請(qǐng)書由變更后的法定代表人簽署。

案例分析

根據(jù)（2022）最高法民再94號(hào)、（2022）晉05民終144號(hào)等案例可知，公司與法定代表人之間為委托法律關(guān)系，法定代表人代表權(quán)的基礎(chǔ)是公司的授權(quán)，自公司任命時(shí)取得至免除任命時(shí)終止。公司股東會(huì)依據(jù)章程規(guī)定免除公司法定代表人職務(wù)的，公司負(fù)有辦理法定代表人工商變更登記的義務(wù)。

根據(jù)（2021）川1381民初5475號(hào)、江蘇省無錫市中級(jí)人民法院徐某與甲公司請(qǐng)求變更公司登記糾紛案、上海市青浦區(qū)（縣）人民法院陸某某與發(fā)財(cái)樹公司請(qǐng)求變更公司登記糾紛案、廈門市湖里區(qū)人民法院（2021）閩0206民初2001號(hào)林某請(qǐng)求變更公司登記糾紛案等案例，對(duì)于已經(jīng)離任、不再實(shí)際參與公司經(jīng)營(yíng)，且與公司無實(shí)質(zhì)性關(guān)聯(lián)的原法定代表人，在公司運(yùn)轉(zhuǎn)陷入僵局或者不配合辦理變更登記時(shí)，有權(quán)申請(qǐng)滌除其法定代表人身份。

新《公司法》第十條對(duì)法定代表人聘任、辭任等事宜進(jìn)行了一定程度的回應(yīng)，實(shí)踐中還有一些問題有待進(jìn)一步明確。

一是法定代表人辭任是否需經(jīng)公司股東會(huì)、董事會(huì)決議通過。根據(jù)新《公司法》第十條第三款“法定代表人辭任的，公司應(yīng)當(dāng)在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人”之規(guī)定，法定代表人辭任原則上無須履行公司股東會(huì)、董事會(huì)決議程序。但根據(jù)（2020）鄂01民終10587號(hào)、（2020）川01民終2506號(hào)等案例，法定代表人的選任屬于公司自治范疇，未經(jīng)公司決議不得變更法定代表人。

二是在新法定代表人產(chǎn)生之前，原法定代表人是否仍需履行法定代表人職務(wù)。根據(jù)新 《公司法》第七十條第二款規(guī)定，董事任期屆滿未及時(shí)改選，或者董事在任期內(nèi)辭任導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。上述規(guī)定是否適用于法定代表人辭任，以及擔(dān)任法定代表人的董事在辭任董事時(shí)是否應(yīng)當(dāng)同步延期履行法定代表人職務(wù)？根據(jù)（2021）滬01民終7923號(hào)案例，法定代表人辭任后，在新法定代表人未改選或就任前，原法定代表人仍應(yīng)履行職務(wù)，其要求滌除相應(yīng)公司登記事項(xiàng)的訴訟請(qǐng)求不應(yīng)支持。公司怠于改選造成原法定代表人損失的，原法定代表人可另行主張。

三是新《公司法》第十條第三款要求公司應(yīng)當(dāng)在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人，但未明確如果公司未在規(guī)定的期限內(nèi)確定新的法定代表人，原法定代表人的辭任是否即刻生效，還是應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履職。若公司未在規(guī)定期限內(nèi)確定新的法定代表人，公司是否承擔(dān)責(zé)任、承擔(dān)何種責(zé)任等問題需進(jìn)一步明確。

筆者建議，根據(jù)《民法典》第六十一條第二款的規(guī)定，法定代表人以法人名義從事的民事活動(dòng)，其法律后果由法人承擔(dān)?！睹袷略V訟法》第五十一條第二款規(guī)定，法人由其法定代表人進(jìn)行訴訟。據(jù)此，公司的法定代表人對(duì)外代表公司，以公司名義對(duì)外實(shí)施的行為就是公司的行為，該行為的法律后果直接由公司承擔(dān)，故法定代表人具有十分重要的地位和作用。

新《公司法》第十條通過明確法定代表人的選任和辭任程序，有助于提升公司治理的規(guī)范化和透明度。公司可以更加合理地配置內(nèi)部資源，確保法定代表人的專業(yè)性和穩(wěn)定性。同時(shí)，鑒于法定代表人的變更直接關(guān)系到公司的運(yùn)營(yíng)和利益方的權(quán)益，新法的規(guī)定有助于保護(hù)債權(quán)人、股東等利益相關(guān)方的合法權(quán)益，避免因法定代表人變更而引發(fā)法律風(fēng)險(xiǎn)和損失。

為有效避免法定代表人任免僵局，原法定代表人應(yīng)當(dāng)采取以下應(yīng)對(duì)之策：

一是在與公司解除勞動(dòng)關(guān)系或者退出公司運(yùn)營(yíng)管理時(shí)，督促公司出具相關(guān)文件，不論該文件是否為股東會(huì)或董事會(huì)決議，只要能證明公司就法定代表人的任免形成了有效的變更決議，對(duì)于原法定代表人的免除以及新的法定代表人的繼任作出相對(duì)明確的表述，即可證明公司對(duì)于法定代表人的變更形成了有效的決議。

二是以書面方式向公司明確要求進(jìn)行法定代表人的變更。若法定代表人同時(shí)是公司董事長(zhǎng)的，應(yīng)當(dāng)直接要求召集公司股東會(huì)變更法定代表人。若法定代表人同時(shí)是公司總經(jīng)理的，也應(yīng)當(dāng)書面向公司董事會(huì)或執(zhí)行董事發(fā)函，要求其依職權(quán)召集股東會(huì)變更法定代表人。

三是以書面方式告知相對(duì)方法定代表人已經(jīng)變更。例如，發(fā)函告知開戶行法定代表人已經(jīng)變更，銀行預(yù)留的法定代表人印鑒已失效，銀行不應(yīng)繼續(xù)認(rèn)可原法定代表人的印鑒章；再如，發(fā)函告知工商管理部門法定代表人實(shí)質(zhì)已經(jīng)發(fā)生變更，要求工商管理部門督促公司進(jìn)行法定代表人變更；也可發(fā)函告知公司重要客戶法定代表人已變更，建議客戶注意合同簽署過程中的相應(yīng)主體風(fēng)險(xiǎn)；或者在當(dāng)?shù)鼗蛉珖?guó)有影響力的報(bào)紙上發(fā)布公告，聲明不再擔(dān)任該公司法定代表人等。

【作者：謝佳超 ，國(guó)浩律師（杭州）事務(wù)所】

【責(zé)任編輯：宋安勇】