論律師學(xué)的學(xué)科定位、研究對(duì)象和研究方法

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1988年,徐靜村教授出版了國內(nèi)第一本以律師學(xué)命名的專著《律師學(xué)》,表明該學(xué)科的研究由零星、分散狀態(tài)進(jìn)入到系統(tǒng)、整體的階段。律師學(xué)的主要研究對(duì)象是律師制度和律師執(zhí)業(yè)活動(dòng),其研究范圍比律師法學(xué)的范圍更廣,可以通過規(guī)范研究與實(shí)證研究并重的方法研習(xí),以此豐富相關(guān)的理論成果。

一、律師學(xué)的學(xué)科定位

(一)律師學(xué)是一門獨(dú)立的法學(xué)學(xué)科

學(xué)科研究對(duì)象是決定一門學(xué)科能否獨(dú)立以及該學(xué)科屬性的關(guān)鍵要素,法學(xué)分支學(xué)科是因法學(xué)研究的具體對(duì)象不同而形成的法學(xué)體系內(nèi)部的學(xué)科分支。雖然當(dāng)前學(xué)界對(duì)律師學(xué)研究對(duì)象的界定尚有分歧,但多認(rèn)為包括律師相關(guān)制度以及律師執(zhí)業(yè)活動(dòng),且現(xiàn)有的法學(xué)學(xué)科體系中沒有任何一個(gè)分支學(xué)科有與之相同的研究對(duì)象。由此,律師學(xué)以其獨(dú)特的研究對(duì)象成為法學(xué)中一門獨(dú)立的學(xué)科。

(二)律師學(xué)是一門職業(yè)法學(xué)學(xué)科

職業(yè)法學(xué)是以具體的法律職業(yè)作為研究內(nèi)容,該學(xué)科的蓬勃興起使法學(xué)的研究視野越來越寬,領(lǐng)域越來越廣。徐靜村教授認(rèn)為,律師學(xué)是一門以研究律師職業(yè)活動(dòng)為中心,以研究律師綜合運(yùn)用各種法律知識(shí)進(jìn)行服務(wù)為內(nèi)容的職業(yè)法學(xué)學(xué)科。律師學(xué)與檢察學(xué)、公證學(xué)等職業(yè)法學(xué)相似,與律師制度的建立、發(fā)展以及律師職業(yè)實(shí)踐活動(dòng)的展開有著密不可分的關(guān)系。

(三)律師學(xué)是一門應(yīng)用性法學(xué)學(xué)科

指導(dǎo)實(shí)踐是理論研究的必然要求和根本目的。律師學(xué)作為一門職業(yè)法學(xué),相關(guān)理論源于實(shí)踐,也應(yīng)當(dāng)反哺實(shí)踐。應(yīng)用法學(xué)研究必須把握時(shí)代脈搏,也必須強(qiáng)調(diào)務(wù)實(shí)。作為應(yīng)用性法學(xué)學(xué)科,律師學(xué)的研究成果若脫離具體的歷史條件恐陷入“空想主義”,若拘泥于法規(guī)范的研究亦會(huì)落入“本本主義”。鑒于此,律師學(xué)不僅須根植于律師的執(zhí)業(yè)活動(dòng),而且應(yīng)堅(jiān)持實(shí)踐價(jià)值導(dǎo)向,確保理論成果能夠有效地指導(dǎo)律師的執(zhí)業(yè)活動(dòng)。

(四)律師學(xué)是一門綜合性法學(xué)學(xué)科

律師業(yè)務(wù)的廣泛性和知識(shí)淵源的復(fù)合性是律師學(xué)綜合性的主要體現(xiàn)。從預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)到化解糾紛,從非訴訟路徑到訴訟途徑,從民商領(lǐng)域到行政、刑事領(lǐng)域,從公民到政府,凡律師業(yè)務(wù)所涉之處皆是律師學(xué)的研究范疇。同時(shí),律師學(xué)的知識(shí)淵源不僅源自于實(shí)體法與程序法等諸多法學(xué)學(xué)科,而且離不開經(jīng)濟(jì)學(xué)、哲學(xué)、政治學(xué)、心理學(xué)甚至自然科學(xué)等學(xué)科知識(shí)。

二、律師學(xué)的研究對(duì)象

筆者認(rèn)為,律師學(xué)研究對(duì)象主要包括律師制度與律師業(yè)務(wù)兩個(gè)方面。

(一)律師制度

律師制度是現(xiàn)代國家法律制度的重要組成部分,隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的快速發(fā)展,中國律師制度亦有新發(fā)展,包括律師制度演進(jìn)、中國律師職業(yè)、律師與法律職業(yè)共同體、律師事務(wù)所、律師管理制度和律師職業(yè)倫理等,在此介紹其中三個(gè)重要內(nèi)容。

1.律師與法律職業(yè)共同體?,F(xiàn)實(shí)中,律師與不同的法律職業(yè)只是在分工上有所不同,他們都以實(shí)現(xiàn)公平正義為職責(zé)所在,致力于將矛盾糾紛納入法治解紛機(jī)制,促使案結(jié)事了人和。正確認(rèn)識(shí)律師在法律職業(yè)共同體中的定位和分工,有利于保障律師的合法權(quán)利,并有助于律師代理和辯護(hù)職能的有效行使。

2.律師管理制度。中國律師制度恢復(fù)重建至今已逾45年,律師管理制度已實(shí)現(xiàn)有效“兩結(jié)合”管理。律師職業(yè)具有獨(dú)立性以及行業(yè)自治性的特點(diǎn),行業(yè)協(xié)會(huì)更貼近律師業(yè)也更了解律師執(zhí)業(yè)過程中的問題,強(qiáng)化律師協(xié)會(huì)的自律管理是律師管理制度進(jìn)一步完善的發(fā)展趨勢(shì)和改革方向。

3.律師職業(yè)倫理。律師職業(yè)倫理建設(shè)關(guān)系著律師個(gè)人的社會(huì)聲譽(yù)和律師職業(yè)整體形象,是律師隊(duì)伍建設(shè)的重要方面,主要分為律師與同行、委托人、司法人員的職業(yè)倫理。

在律師行業(yè)有必要規(guī)范律師之間的行為,形成彼此尊重、和諧共存、公平競爭的職業(yè)關(guān)系。在律師與委托人之間,規(guī)范律師與委托人的關(guān)系是律師職業(yè)倫理的核心內(nèi)容。律師在面對(duì)潛在客戶時(shí)、與委托人建立委托關(guān)系時(shí)、委托關(guān)系存續(xù)期間、委托關(guān)系終止后,均須嚴(yán)格遵守職業(yè)倫理。在律師與司法人員之間,需加強(qiáng)律師職業(yè)倫理的建設(shè),進(jìn)一步規(guī)范律師與司法人員的關(guān)系是實(shí)現(xiàn)司法公正的重要保障,應(yīng)推動(dòng)二者形成對(duì)立而不對(duì)抗的良性互動(dòng)關(guān)系。

(二)律師業(yè)務(wù)

律師常見的業(yè)務(wù)包括民事訴訟代理業(yè)務(wù)、刑事辯護(hù)及代理業(yè)務(wù)、法律顧問業(yè)務(wù)、非訴訟法律業(yè)務(wù)、調(diào)解業(yè)務(wù)等,在此介紹其中三種主要業(yè)務(wù)。

1.民事訴訟代理。在民事訴訟模式轉(zhuǎn)型的理論背景和“案多人少”的現(xiàn)實(shí)情況下,律師的民事訴訟代理功能愈發(fā)重要。當(dāng)前,法官以“如我在訴”的意識(shí)辦案,律師亦應(yīng)秉持該理念,以共情與責(zé)任維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益,以超然的心態(tài)獨(dú)立思考,充分發(fā)揮主觀能動(dòng)性,準(zhǔn)確判斷當(dāng)事人的訴訟意圖,理性引導(dǎo)當(dāng)事人依法維權(quán),積極尋求矛盾糾紛的最佳解決之道,協(xié)同法院實(shí)現(xiàn)案結(jié)事了人和。

律師在訴訟實(shí)踐中歷來重視法律服務(wù)經(jīng)驗(yàn),但律師若習(xí)慣性地依賴經(jīng)驗(yàn),恐會(huì)損害代理的質(zhì)效。基于此,律師須重視對(duì)個(gè)案、類案經(jīng)驗(yàn)的反思?xì)w納,以創(chuàng)造性的思維提煉出一套科學(xué)、系統(tǒng)且具備一定前瞻性的代理方法,包括但不限于法律風(fēng)險(xiǎn)告知、訴訟策略制定、證據(jù)收集與運(yùn)用、法律檢索、訴訟可視化、庭審商談等。

2.法律顧問。法律顧問業(yè)務(wù)主要包括政府法律顧問和企業(yè)法律顧問。就政府法律顧問而言,律師需不斷優(yōu)化政府法律顧問服務(wù),重視團(tuán)隊(duì)建設(shè)、樹立律所間合作理念、善用公開渠道、化解工作難題,在不斷提煉總結(jié)工作經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上積極推出成熟的法律服務(wù)產(chǎn)品,以滿足政府多樣化、個(gè)性化的服務(wù)需求。

就企業(yè)法律顧問而言,律師提供具有法律專業(yè)性、行業(yè)專屬性的綜合性法律顧問服務(wù)可以覆蓋企業(yè)全生命周期,助力企業(yè)合法經(jīng)營,維護(hù)企業(yè)合法利益,推動(dòng)實(shí)現(xiàn)商業(yè)目的。律師有必要提供團(tuán)隊(duì)化、標(biāo)準(zhǔn)化和智能化的企業(yè)法律顧問服務(wù),切實(shí)提升企業(yè)法律事務(wù)的管理水平。

3.律師調(diào)解。2017年《最高人民法院、司法部關(guān)于開展律師調(diào)解試點(diǎn)工作的意見》出臺(tái),標(biāo)志著律師調(diào)解工作正式步入制度化軌道。與律師參與調(diào)解活動(dòng)不同,律師調(diào)解制度中的律師是以中立第三方的身份主持調(diào)解,角色由代理人轉(zhuǎn)向調(diào)解員,其定位由輔助轉(zhuǎn)向主導(dǎo)。在宏觀層面,律師調(diào)解有助于提高調(diào)解活動(dòng)的專業(yè)化水平,促進(jìn)案件分流,緩解司法資源不足的壓力。在微觀層面,律師調(diào)解可于情理之中融入法理,更能體現(xiàn)調(diào)解的協(xié)同性與合意性。筆者認(rèn)為,律師調(diào)解業(yè)務(wù)有必要適度引入市場機(jī)制,在激發(fā)律師積極性的同時(shí)不斷提升律師調(diào)解的質(zhì)效。

三、律師學(xué)的研究方法

法學(xué)研究須遵循法學(xué)界通用的研究標(biāo)準(zhǔn)、研究準(zhǔn)則來進(jìn)行,借助有效的研究方法使法學(xué)研究成為系統(tǒng)、有規(guī)則的研究。律師學(xué)的研究因?qū)W科個(gè)性衍生出以下四種常用的方法。

(一)理論聯(lián)系實(shí)際的方法

律師的實(shí)踐活動(dòng)是律師學(xué)研究的源泉,其理論研究成果是對(duì)律師實(shí)踐活動(dòng)的規(guī)律性總結(jié),并需要實(shí)踐檢驗(yàn)相關(guān)理論成果的科學(xué)性、實(shí)效性。具體而言,一是以實(shí)證研究方法研究律師業(yè)的現(xiàn)狀。以社會(huì)調(diào)查、問卷訪談等方式獲得第一手翔實(shí)的資料,對(duì)制度的運(yùn)行情況、有益的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和存在的實(shí)際問題作出全面的了解。二是以結(jié)構(gòu)性思維提煉適切的理論。通過運(yùn)用觀察、思考等基本方法,從經(jīng)驗(yàn)事實(shí)中形成主觀上的認(rèn)知和理論,在歸納的基礎(chǔ)上提出契合實(shí)際且行之有效的理論,以期使律師實(shí)踐獲得正確的指導(dǎo)。三是在實(shí)踐中貫徹理論。實(shí)踐的價(jià)值不僅在于將理論外化于律師的執(zhí)業(yè)活動(dòng)中,而且得以對(duì)理論作出驗(yàn)證,并進(jìn)一步指導(dǎo)實(shí)踐。

(二)分析的方法

分析的方法在律師學(xué)的研究運(yùn)用中主要有三:一是規(guī)范分析。法律解釋對(duì)于法律的準(zhǔn)確理解和正確實(shí)施具有重要作用,對(duì)現(xiàn)行有關(guān)律師制度的法律規(guī)范作出分析闡釋是律師學(xué)研究的一個(gè)重要內(nèi)容。二是歷史分析。對(duì)律師學(xué)相關(guān)制度和現(xiàn)象的研究需置于具體的歷史背景之下才能發(fā)現(xiàn)其運(yùn)行的規(guī)律,并得出正確結(jié)論。三是經(jīng)濟(jì)分析。從成本—收益的角度研究律師法律制度及相關(guān)理論,可以通過對(duì)權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任的合理配置,用最少的法律成本實(shí)現(xiàn)最佳的法律效果。

(三)比較的方法

運(yùn)用比較的方法有助于推動(dòng)律師學(xué)研究的進(jìn)一步發(fā)展。根據(jù)比較范圍的不同,可以分為內(nèi)部比較和外部比較。其中,根據(jù)學(xué)科內(nèi)同一內(nèi)容的變化發(fā)展和不同做法,內(nèi)部比較可以分為橫向比較和縱向比較。詳言之,通過外部比較的方法分析異同,探尋律師學(xué)相關(guān)事物的發(fā)展規(guī)律并把握其本質(zhì)和特殊性,明晰學(xué)科間的共性與個(gè)性以促進(jìn)學(xué)科的交流與銜接。同時(shí),堅(jiān)持客觀辯證的思維進(jìn)行內(nèi)部比較,通過橫向比較、借鑒其他國家和地區(qū)的有益經(jīng)驗(yàn),通過縱向比較把握律師制度演進(jìn)的歷史脈絡(luò),并繼承優(yōu)秀的傳統(tǒng)法律文化。在橫、縱比較中內(nèi)外兼修,實(shí)現(xiàn)律師學(xué)知識(shí)體系自主性和世界性的有機(jī)融合,構(gòu)建面向世界的中國自主律師學(xué)知識(shí)體系。

(四)綜合運(yùn)用的方法

律師學(xué)是一門綜合性的法學(xué)學(xué)科,面對(duì)廣泛、綜合、復(fù)雜的律師執(zhí)業(yè)活動(dòng),單一的方法已經(jīng)無法滿足對(duì)該學(xué)科的研究需要。為此,律師學(xué)的研究有賴于多種研究方法交叉運(yùn)用,包括但不限于上文所述的一系列方法。此外,律師學(xué)知識(shí)淵源的復(fù)合性要求研究者在研究過程中靈活運(yùn)用不同學(xué)科的知識(shí)和原理融會(huì)貫通,以期產(chǎn)生清晰、透徹且具有說服力的研究成果。

(作者:項(xiàng)佳樂、趙青航 ,浙江理工大學(xué))

 

【責(zé)任編輯:尚鑫】