我國的“民營企業(yè)”是指除國家出資企業(yè)、國有資產(chǎn)控股企業(yè)和外商投資企業(yè)外的所有企業(yè)，即便企業(yè)中含有一小部分國有資產(chǎn)和（或）外商投資資產(chǎn)，但企業(yè)經(jīng)營權和控制權屬于私人所有的，均屬于“民營企業(yè)”范疇。根據(jù)國家市場監(jiān)督管理總局發(fā)布的數(shù)據(jù)，截至2024年9月底，全國登記在冊的民營企業(yè)超過5500萬戶，在企業(yè)總量中占比穩(wěn)定在90%以上。民營企業(yè)在經(jīng)濟社會發(fā)展中貢獻了50%以上的稅收、60%以上的國內(nèi)生產(chǎn)總值、70%以上的技術創(chuàng)新成果和80%以上的城鎮(zhèn)勞動就業(yè)。可以說，民營企業(yè)是經(jīng)濟社會高質(zhì)量發(fā)展的重要組成部分。

目前，多數(shù)民營企業(yè)還處在股東甚至是創(chuàng)始股東直接管理企業(yè)的狀態(tài)，而我國的《公司法》自1993年制定以來，關于公司治理的基本理念建立在所有權和經(jīng)營權相分離的基礎上，客觀上造成了對民營企業(yè)治理的指導性和約束性不強、民營企業(yè)的治理結構外觀和實質(zhì)“兩張皮”的問題。民營企業(yè)的治理對內(nèi)存在股東爭斗、公司治理癱瘓的現(xiàn)象；對外存在治理失效，大股東、實控人肆意通過關聯(lián)交易或其他方式轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn)等問題。因此，完善企業(yè)治理是民營企業(yè)的當務之急，黨的二十屆三中全會提出“支持引導民營企業(yè)完善治理結構和管理制度”。

新《公司法》提供了完善民營企業(yè)治理的法律依據(jù)

2023年12月29日，《公司法》的修訂草案審議通過。本次修訂是自1993年《公司法》頒布后的第六次修改，也是第二次重大全面修訂。在充分考慮完善民營企業(yè)的治理需求上，從三個方面提升民營企業(yè)的治理水平：

一是治理方式多元化。一方面，新《公司法》設計了單一董事治理、董事會單層制治理、董事會和監(jiān)事會雙層制治理等多種治理結構供企業(yè)選擇。另一方面，新 《公司法》通過安排職工參與公司治理，強調(diào)公司對利益相關者責任，賦予債權人追究股東出資責任、法人混同責任等追償路徑的方式，公司利益相關者通過多種方式參與公司治理，倒逼公司完善治理結構。

二是治理責任明晰化。任何治理結構都依賴于人來運行，欠缺人的要素會產(chǎn)生機構失靈的風險。對于在公司治理中居于關鍵地位的董事、監(jiān)事、高管而言，細化董監(jiān)高責任是促使其認真履職的重要手段。新《公司法》用很大篇幅強化細化了董監(jiān)高的責任，在董監(jiān)高信義義務、董事的資本責任和清算責任等方面都作了創(chuàng)新性的規(guī)定。同時，新《公司法》通過創(chuàng)設影子董事和實質(zhì)董事責任，將控股股東和實控人引入到董監(jiān)高責任中，更符合我國民營企業(yè)的治理現(xiàn)狀。

三是治理監(jiān)督實效化。在傳統(tǒng)的雙層制公司治理結構下，監(jiān)督責任多落在監(jiān)事或監(jiān)事會上。但由于在監(jiān)事選任和履職保障上存在問題，監(jiān)事監(jiān)督功能效果不佳。新《公司法》在這一問題上采取了兩個創(chuàng)新做法，力求將監(jiān)督落到實處。一是創(chuàng)設了以審計委員會為代表的單層制治理結構，將主要由外部董事和專業(yè)人員組成的審計委員會作為監(jiān)督機制，對董事會和管理層進行有效監(jiān)督。二是強化小股東監(jiān)督功能。公司股東之間的互相監(jiān)督是較為有效的監(jiān)督方式，為此新《公司法》賦予了小股東眾多監(jiān)督方式，包括擴展了股東知情權、允許小股東聘請專業(yè)中介機構、允許查閱會計憑證等公司重要的內(nèi)部文件；賦予了小股東要求公司回購股份和等比例減資的權利。通過實現(xiàn)小股東的全面有力監(jiān)督，迫使控股股東依法依規(guī)行事。

民營企業(yè)治理規(guī)范指引是提升治理水平的重要工具

1.制定規(guī)范指引的必要性和可行性。

新《公司法》對規(guī)范民營企業(yè)治理提供了法律依據(jù)，但法律規(guī)范和行為實踐之間尚有一定的距離。如何將民營企業(yè)的治理結構引導到依法依規(guī)的發(fā)展道路上，我國法學界和以律師為代表的實務界對民營企業(yè)治理問題已有相當深入的研究，也有大量的治理結構設計和改造的實踐，為制定規(guī)范指引提供了充分的知識儲備。

2.規(guī)范指引應當關注的問題。

規(guī)范民營企業(yè)治理的目的在于實現(xiàn)可持續(xù)的長期發(fā)展，因此，民營企業(yè)治理規(guī)范指引應當關心的重要問題包括治理結構、共同參與和資產(chǎn)管理三個部分。

治理結構能夠解決企業(yè)股東、董事會和管理層之間的關系問題。通過合理設計的治理文件和運行順暢的治理實踐，保障企業(yè)股東會、董事會和管理層遵循共同的公司理念和價值，確保企業(yè)的長期發(fā)展，促進企業(yè)對社會作出積極貢獻。

共同參與則是通過企業(yè)、股東和利益相關者之間信息和需求的交換，實現(xiàn)企業(yè)的穩(wěn)健發(fā)展。共同參與下的企業(yè)治理是雙向的，而非任何一方的獨裁或命令。共同參與機制保障企業(yè)、股東和利益相關者之間就影響公司長期價值的問題和疑慮積極溝通，并為彼此培養(yǎng)穩(wěn)定關系提供路徑。因此，共同參與可以通過知情權、合同約定提供特定信息及信息披露等方式來實現(xiàn)。重要的是共同參與要保障雙向交流的順暢，以便企業(yè)對各方問題作出積極回應。

資產(chǎn)管理則是規(guī)范資產(chǎn)管理者和企業(yè)之間的關系，防范風險事件。資產(chǎn)管理者既包括企業(yè)的債權人，也包括以財務投資為目的成為企業(yè)股東的投資者。資產(chǎn)管理者的目標是實現(xiàn)資產(chǎn)的安全和增值，因此容易追求短期回報而不是企業(yè)的長期利益。民營企業(yè)治理規(guī)范指引也應當關注資產(chǎn)管理責任，促使資產(chǎn)管理者增強企業(yè)的風險共擔能力，以維系企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的資金鏈，保障企業(yè)的穩(wěn)健發(fā)展。

規(guī)范指引應作為軟法并結合現(xiàn)代科技進行應用推廣

民營企業(yè)治理規(guī)范指引顯然不能通過法律或上級組織的強制要求來推廣，而是應當作為“軟法”通過公司自愿接受并遵守的方式來推行。國家有關部門和行業(yè)組織可以依據(jù)規(guī)范指引對企業(yè)治理進行評價，通過資本市場、供應商、員工等依據(jù)規(guī)范指引對企業(yè)進行選擇的方式，鼓勵企業(yè)采取合理的治理模式，防范企業(yè)因短期利益驅(qū)動而作出錯誤選擇。

同時，互聯(lián)網(wǎng)科技和人工智能的發(fā)展也為推廣規(guī)范指引提供了有效的工具?；谝?guī)范指引并輔之以互聯(lián)網(wǎng)科技和人工智能技術，可以為企業(yè)定制規(guī)范治理評估和改進建議工具，有效降低改善企業(yè)治理的成本，切實提升民營企業(yè)治理的水平。

總之，為民營企業(yè)提供規(guī)范治理指引既是解決民營企業(yè)完善治理問題的迫切需要，也是行業(yè)管理部門、企業(yè)服務組織的職責使命。以制定和推廣指引為抓手，支持民營經(jīng)濟和民營企業(yè)發(fā)展壯大，助力實現(xiàn)全面建設社會主義現(xiàn)代化國家。

（作者：吳晨 ，北京宸章律師事務所）

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