在“雙層制”公司治理結(jié)構(gòu)下，監(jiān)事會在外部監(jiān)督中雖能發(fā)揮一定作用，但在實踐過程中不夠盡如人意。為此，《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）引入董事會中設(shè)置審計委員會的“單層制”治理模式，轉(zhuǎn)變審計委員會職能，探索具有中國特色的公司監(jiān)督機制。筆者通過比較分析上述兩種公司治理模式，作出以下探討。

一、《公司法》允許公司選擇“單層制”治理模式

（一）《公司法》組織機構(gòu)的設(shè)置采用“選擇制”

《公司法》修訂的一大亮點是公司治理優(yōu)化升級，允許公司自愿選擇“單層制”或“雙層制”的治理結(jié)構(gòu)。簡而言之，公司分設(shè)董事會與監(jiān)事會，將決策與監(jiān)督分離治理的模式稱為“雙層制”。而“單層制”治理模式是指股東會下設(shè)董事會，將決策與監(jiān)督納入董事會，公司不再設(shè)置監(jiān)督機構(gòu)?！豆痉ā沸抻喼?，“雙層制”下監(jiān)事會獨立于董事會，各方職責(zé)制衡。但由于監(jiān)事會遠離決策中心，受控于股東等諸多原因，導(dǎo)致其出現(xiàn)邊緣化、監(jiān)督能力弱化等情況，沒有發(fā)揮應(yīng)有功能。為提升公司治理的靈活性和有效性，為我國企業(yè)“走出去”及外商投資提供便利，《公司法》允許公司選擇“單層制”治理模式。

（二）公司因地制宜選擇監(jiān)督模式

根據(jù)《公司法》第六十九條、第七十六條、第八十三條的規(guī)定，有限公司可以根據(jù)公司章程選擇如下監(jiān)督模式：一是單設(shè)監(jiān)事會；二是董事會下設(shè)審計委員會，即設(shè)置由董事組成的審計委員會行使監(jiān)事會職權(quán)，不再設(shè)立監(jiān)事會或者監(jiān)事；三是設(shè)一名監(jiān)事；四是不設(shè)監(jiān)事。

此外，《公司法》第一百二十一條、第一百三十條、第一百三十三條規(guī)定，股份公司、有限公司的監(jiān)督機構(gòu)是不同的，上市公司、非上市公司的監(jiān)督機構(gòu)也是不同的，允許非上市的股份公司有三種可以選擇：一是單設(shè)監(jiān)事會；二是董事會下設(shè)審計委員會；三是設(shè)立一名監(jiān)事。

結(jié)合《公司法》第一百六十八條、第一百七十六條規(guī)定，國有獨資公司與非上市的股份公司三種監(jiān)督模式是相同的，即選擇監(jiān)事會、董事會下設(shè)審計委員會、一名監(jiān)事。但依據(jù)《公司法》第一百三十七條規(guī)定，上市公司的監(jiān)督機構(gòu)僅有兩種模式：一是單設(shè)監(jiān)事會；二是董事會下設(shè)審計委員會。

相比有限公司，股份公司必須設(shè)立監(jiān)督機構(gòu)。一方面，考慮到公司治理制度的路徑依賴，《公司法》沒有直接取消監(jiān)事會，而是在保留的基礎(chǔ)上加強監(jiān)事的履職保障，如規(guī)定監(jiān)事會履職所必需的費用由公司承擔(dān)；另一方面，引入“單層制”治理模式，公司可以因地制宜進行選擇?！秶鴦?wù)院關(guān)于實施〈中華人民共和國公司法〉注冊資本登記管理制度的規(guī)定》第十二條規(guī)定，上市公司在章程中規(guī)定董事會中設(shè)置審計委員會?？梢灶A(yù)見，未來大多數(shù)公司特別是上市公司將選擇董事會下設(shè)審計委員會替代監(jiān)事會的“單層制”治理模式。

二、《公司法》下監(jiān)事會與審計委員會之比較

（一）監(jiān)事會、審計委員會能否共存

首先，特定適用范圍內(nèi)，規(guī)模較小或股東人數(shù)較少的有限公司按《公司法》可以不設(shè)監(jiān)事會，僅設(shè)一名董事；經(jīng)全體股東一致同意，也可以不設(shè)監(jiān)事，區(qū)別于《公司法》第六十九條規(guī)定適用于全部有限公司。其次，《公司法》第八十三條作為特別條款優(yōu)先原則，該類股權(quán)結(jié)構(gòu)較為單一的公司可以不設(shè)監(jiān)事會或監(jiān)事，適用規(guī)則是可以而非必須。除了《公司法》第一百七十六條規(guī)定國有獨資公司在董事會中設(shè)置審計委員會，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事外，《公司法》賦予兩類公司自由選擇是否設(shè)置審計委員會，“量體裁衣”選擇監(jiān)督模式。當(dāng)然，公司選擇“雙層制”分設(shè)審計委員會和監(jiān)事會，公司章程應(yīng)當(dāng)就兩者的職能作出區(qū)分；如果公司選擇“單層制”已在董事會中設(shè)置審計委員會，則公司再設(shè)置監(jiān)事會無任何意義

（二）監(jiān)事會、審計委員會職權(quán)誰更大

根據(jù)《公司法》第七十八條、第七十九條、第八十條、第一百三十條的規(guī)定，有限公司、股份公司監(jiān)事會的職權(quán)有12項，主要包括對董事、管理層的監(jiān)督、代表公司對董事、高管提起訴訟以及公司章程規(guī)定的其他職權(quán)等。如前所述，當(dāng)審計委員會行使監(jiān)事會職權(quán)時，審計委員會與監(jiān)事會的職權(quán)是相同的，不存在誰的職權(quán)更大。另外，上市公司審計委員會除了行使監(jiān)事會職權(quán)外，還行使《公司法》第一百三十七條規(guī)定的聘任、解聘會計師事務(wù)所、財務(wù)負責(zé)人、披露財務(wù)會計報告等職權(quán)。審計委員會成為公司內(nèi)部一個綜合、全面的監(jiān)督機構(gòu)，不僅承擔(dān)對公司財會監(jiān)督，還要履行公司監(jiān)督職責(zé)。筆者認(rèn)為，從這個角度來看，在“單層制”治理架構(gòu)下，上市公司董事會中設(shè)置審計委員會享有的職權(quán)范圍似乎要比“雙層制”治理模式下監(jiān)事會職權(quán)更大些。

（三）監(jiān)事會、審計委員會誰更優(yōu)

審計委員會代替監(jiān)事會扛起“監(jiān)督大旗”，從原來的“主要財務(wù)監(jiān)督權(quán)+其他章程規(guī)定職能”演變?yōu)?ldquo;全面行使監(jiān)事會職能+其他章程規(guī)定職能”?！豆痉ā芬?guī)定兩類公司監(jiān)事會、審計委員會成員均為3人以上，沒有法定的人數(shù)上限。股份公司審計委員會成員過半數(shù)不得擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)，不得與公司存在可能影響其獨立客觀判斷的關(guān)系。

目前，《公司法》有關(guān)審計委員會的規(guī)定較為簡單，例如審計委員會的組成、召集、主持、通知等諸多問題，有待于法律法規(guī)、司法解釋進一步完善。

董事會下設(shè)審計委員會，其成員必須是董事。但如果審計委員會組成人員中既履行董事職責(zé)，又履行監(jiān)事職責(zé)，這與董事、高管不得兼任監(jiān)事的規(guī)定是相悖的，對此該如何規(guī)范、協(xié)調(diào)，同樣有待解決。

對比之下，監(jiān)事會的優(yōu)點是專職、獨立，盡管監(jiān)事會組成人員是否為外部人員沒有作出強制性規(guī)定，但《公司法》要求適當(dāng)比例的股東代表或是職工代表，意味著董事和監(jiān)事兩者是獨立履行職責(zé)。局限性是成員“兼職”較多，對專業(yè)水平要求較高、獲取決策信息滯后等。

在發(fā)揮審計委員的監(jiān)督效能方面，《公司法》第一百七十三條規(guī)定，國有獨資公司董事會成員應(yīng)當(dāng)過半數(shù)為外部董事，并有公司職工代表，此時董事的人數(shù)、比例可使審計委員會發(fā)揮監(jiān)督職能。但對于一般的有限公司，《公司法》并沒有作出強制性的規(guī)定，有待于公司章程進一步規(guī)定，在實操上如何發(fā)揮監(jiān)督作用值得斟酌。

三、審計委員會與監(jiān)事會公司如何選擇

（一）不同組織機構(gòu)如何有效發(fā)揮監(jiān)督效能

綜上所述，筆者對單設(shè)監(jiān)事會不設(shè)審計委員會的公司建議，一是完善監(jiān)事會議事規(guī)則及監(jiān)事履職管理，采取專項監(jiān)督、工作調(diào)研等方式，及時了解公司決策信息；二是優(yōu)化監(jiān)事會成員構(gòu)成，注重發(fā)揮外部監(jiān)事、職工監(jiān)事、股東監(jiān)事各自特長，開展監(jiān)事專題培訓(xùn)、完善監(jiān)事履職評價等；三是強化風(fēng)險內(nèi)控監(jiān)督，監(jiān)事會每年對風(fēng)險管理、合規(guī)內(nèi)控等部門開展調(diào)研，增強風(fēng)險防控能力。

對于僅設(shè)置審計委員會履行監(jiān)督職能的公司，應(yīng)當(dāng)注意如何完成職能轉(zhuǎn)型。在轉(zhuǎn)型過程中完善公司章程規(guī)定，規(guī)范審計委員會的職權(quán)，特別是增加獨立董事或是外部董事的人數(shù)。制定審計委員會操作指引，規(guī)范履職行為，確定監(jiān)督職責(zé)范圍等。

此外，公司可以定期主動披露公司運營情況，讓股東、職工、債權(quán)人或是公眾及時了解公司經(jīng)營情況，間接實現(xiàn)外部監(jiān)督。

（二）如何厘清董事會與審計委員會的關(guān)系

從上市公司規(guī)范性文件可以看到，《上市公司治理準(zhǔn)則》第三十八條規(guī)定，上市公司董事會應(yīng)當(dāng)設(shè)立審計委員會，并可以根據(jù)需要設(shè)立戰(zhàn)略、提名、薪酬與考核等相關(guān)專門委員會。但董事會下設(shè)審計委員會與董事會之間的關(guān)系如何界定？如審計委員會成員除了董事身份之外，其任職資質(zhì)、如何選聘、任期多久、如何更換？又如審計委員會作出的決議，董事會是否有權(quán)撤銷或是變更？這些問題有待作出進一步規(guī)定。

《公司法》第一百四十四條第三款規(guī)定，公司發(fā)行每一股的表決權(quán)數(shù)多于或者少于普通股的類別股，選舉和更換監(jiān)事或者審計委員會成員，類別股與普通股的表決權(quán)數(shù)是相同的。另外，《公司法》第六十九條、第一百二十一條第二款分別規(guī)定：“公司董事會成員中的職工代表可以成為審計委員會成員。”因此，為提升公司監(jiān)督效能，公司章程可以規(guī)定審計委員會成員的任職資格、職權(quán)、議事規(guī)則等，如具備財務(wù)、會計、法律等專業(yè)背景。此外，公司還可以在決策中引入職工代表，強化內(nèi)部監(jiān)督，構(gòu)建有效的內(nèi)部監(jiān)督體系，確保公司依規(guī)經(jīng)營和健康發(fā)展。

（作者：林木明，廣東卓凡律師事務(wù)所）

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