中國古代的三十六計,是一個經(jīng)典的戰(zhàn)爭策略庫,雖歷史久遠,但并不過時。而民商事訴訟也像一場戰(zhàn)役,原被告雙方排兵布陣,都想贏得勝利,戰(zhàn)爭的一般規(guī)律是強者勝弱,但也會發(fā)生以少勝多的經(jīng)典戰(zhàn)役。參考三十六計,律師為當事人設(shè)計出更優(yōu)的訴訟策略模型,既可幫強者把控戰(zhàn)局,防止疏忽,又可幫弱者創(chuàng)新思路,扭轉(zhuǎn)局勢。故筆者根據(jù)自己辦理的一個商標侵權(quán)案件,粗淺分析“圍魏救趙”計在這個案件中的使用,拋磚引玉,供同行參考。共敵不如分敵,敵陽不如敵陰?!度嫛坊景盖锳公司是國內(nèi)具有較大知名度的互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療平臺,其公司名稱中有“A”商號,故多年來一直使用“A”或“A公司”字樣進行線上及線下宣傳,但“A”商號并未注冊商標。A公司注冊的商標是007,其APP命名為“007(A公司)”。B公司是A公司的競爭對手,但影響力、知名度均不及A公司。B公司發(fā)現(xiàn)A公司并未將“A”商號注冊為商標,故直接將“A”作為其APP名字。通過搜索,顯示如下情況:1、電腦端:因B公司在百度購買大量競價排名關(guān)鍵詞,輸入“A”、“007”字樣,排名第一的均是B公司的“A”APP下載鏈接,之后才是A公司的“007(A公司)”APP下載鏈接;2、手機端:在蘋果手機或安卓手機端里輸入某搜索關(guān)鍵詞,第一個顯示的APP是“007(A公司)”,第二個是“A”,兩個APP的logo、介紹都非常相似。因以上情況,導致大量用戶將“007(A公司)”和“A”兩個APP混淆,以為是同一家公司的兩個APP,A公司的用戶流量被分流,嚴重影響其商業(yè)利益。A公司希望B公司在其APP上停止使用“A”字樣,但B公司不同意,故A公司欲對B公司提起商號權(quán)侵權(quán)及不正當競爭訴訟,以維護自己的權(quán)益。訴訟策略設(shè)計接受A公司委托時,我方仔細分析了本案的利弊:1、訴訟難點:A公司對“A”商號雖有商業(yè)利益關(guān)聯(lián)性存在,但不享有排他性的使用權(quán),直接對B公司提起商號權(quán)侵權(quán)及不正當競爭訴訟,要求B公司在其APP上停止使用“A”字樣,難度很大。2、訴訟有利點:B公司在百度將A公司的“007”商標購買為競價排名關(guān)鍵詞,侵犯了A公司的商標權(quán),這點比較明確。三十六計之“圍魏救趙”計,原指戰(zhàn)國時齊軍用圍攻魏國的方法,迫使魏國撤回攻趙,而使趙國得救,其策略模型如下圖:在本案中,我方參考“圍魏救趙”模型,將一個案件拆分成“商標侵權(quán)”、“商號侵權(quán)及不正當競爭”兩個案件,如圖:案件拆分后,再設(shè)計如下訴訟策略,如圖:即A公司先對B公司提起“007”商標的商標權(quán)侵權(quán)訴訟(第1個案件),訴訟中不僅主張較大金額的賠償,還保留使用訴訟財產(chǎn)保全等措施,以對B公司施加壓力。此“007”商標權(quán)訴訟有三個可能結(jié)果:結(jié)果一:A公司勝訴→A公司再對B公司提起“A”商號的商號權(quán)侵權(quán)及不正當競爭訴訟(第2個案件);結(jié)果二:雙方調(diào)解注:A公司只接受“007”商標、“A”商號的綜合調(diào)解方案,單獨的“007”商標調(diào)解方案不接受。結(jié)果三:A公司敗訴注:可能性較小。案件結(jié)果本案起訴后,經(jīng)法院調(diào)解及原被告雙方多次談判,最終達成綜合調(diào)解方案:1、A公司不再追究B公司侵犯“007”商標權(quán)的責任,B公司停止將“007”商標作為百度競價排名搜索關(guān)鍵詞;2、B公司承諾不再使用“A”作為其APP名稱,若使用,必須加“B公司”或其他明確區(qū)別雙方的備注,如“A(B公司)”?!矩熑尉庉媱⒁茫▂aotangl@126.com)】